научная статья по теме ДОГОВОР ПРОЦЕНТНОГО СВОПА В ГРАЖДАНСКОМ ОБОРОТЕ Экономика и экономические науки

Текст научной статьи на тему «ДОГОВОР ПРОЦЕНТНОГО СВОПА В ГРАЖДАНСКОМ ОБОРОТЕ»

■ ■ ш

ПРАКТИКА

ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Договор процентного свопа в гражданском обороте

В статье рассматриваются вопросы, связанные с использованием в гражданском обороте конструкции договора процентного свопа, определяются его правовая природа и место в системе гражданско-правовых договоров России, а также специфика правового регулирования возникающих из него обязательств.

Д. В. ЛУВЯГИНА,

кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права РПА Минюста России

А. И. БЫЧКОВ,

соискатель кафедры гражданского права РПА Минюста России

Своп представляет собой производный финансовый инструмент (дериватив), используемый с целью хеджирования (страхования) связанных с неблагоприятным изменением процентных ставок по сделкам рисков участников гражданского оборота.

Целью хеджирования или защиты от рисков является совершение сделок для защиты участников делового оборота от неблагоприятных изменений цен на рынке акций, товарных активов, валют, процентных ставок. Хеджирование позволяет компаниям, подверженным указанным рискам, избежать финансовых потерь при неблагоприятном изменении цен или процентных ставок в будущем, а также упростить процесс планирования основных финансовых показателей своей хозяйственной деятельности благодаря возможности зафиксировать будущее значение цен или процентных ставок.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», п. 12 Положения о видах производных финансовых инструментов, утвержденного Приказом ФСФР РФ от 04.03.2010 № 10-13/пз-н, под договором процентного свопа понимается сделка между двумя сторонами, во исполнение которой одна сторона по истечении определенных промежутков времени перечисляет другой стороне получаемые процентные платежи, начисляемые исходя из фиксированной ставки, в обмен на встречное перечисление от другой стороны также процентных платежей, но исчисляемых по плавающей ставке, и наоборот.

По истечении срока, который предусматривается для осуществления процентных выплат, происходит взаимозачет (неттинг) встречных обязательств и требований по процентным платежам и одна из сторон выплачивает другой стороне разницу.

За счет исполнения договора процентного свопа участники гражданского оборота могут снизить свои риски в случае изменения процентных ставок по совершаемым сделкам.

I 84 I БАНКОВСКОЕ ДЕЛО I №8 2015

■ ■ ш

ПРАКТИКА

Правовая природа договора процентного свопа

Определяя правовую природу договора процентного свопа, необходимо отметить следующее. Основой для юридической квалификации любого договора служат содержащиеся в нем обязательства, характер которых позволяет отнести его к тому или иному типу, виду или подвиду. В каждом договоре присутствуют определенные обязательства сторон: в договоре купли-продажи это обязательство продавца передать вещь в собственность покупателя и обязательство последнего ее оплатить, в договоре аренды - обязательство арендодателя предоставить вещь в пользование и обязательство арендатора вносить за это предусмотренные договором арендные платежи и т. д. Для целей квалификации договора имеют правовое значение не все названные обязательства, а только одно из них, позволяющее определить существо договора. Так, в договоре купли-продажи это обязательство продавца передать вещь в собственность покупателя, а в договоре аренды -обязательство арендодателя предоставить имущество в аренду.

Денежные обязательства в указанных договорах для целей квалификации договора значения не имеют, поскольку даже при их отсутствии его можно отнести к соответствующему договорному типу, виду или подвиду. Отсутствие же в договоре условия о цене исполнения может быть устранено общей презумпцией возмездности любого гражданско-правового договора (ст. 423 ГК РФ).

Для удобства обязательства, позволяющие квалифицировать договор, можно обозначить как обязательства, исполнение которых имеет решающее значение для

содержания договора. Указанные обязательства могут быть как предусмотренными законом (например, обязательство по выполнению работ в договоре подряда), так и не предусмотренными законом, но и не противоречащими ему (например, обязательство покупателя в договоре поставки предоставить поставщику банковскую гарантию или обязательство арендатора застраховать риск наступления своей гражданской ответственности при эксплуатации арендуемого помещения).

В договоре процентного свопа содержатся обязательства по уплате одной стороной в пользу другой процентных платежей, начисляемых исходя из фиксированной ставки, в обмен на встречное перечисление от другой стороны также процентных платежей, но исчисляемых по плавающей ставке, и наоборот. Как отмечалось выше, такие обязательства предусмотрены законодательством РФ.

По своей правовой природе договор процентного свопа относится к комплексным договорам, которые включают в себя несколько обязательств одного договорного типа или вида (подвида) или не предусмотренного законом обязательства, где каждая из сторон исполняет в пользу другой такое обязательство. В договоре процентного свопа содержатся обязательства каждой из сторон уплачивать в пользу другой процентную ставку. Другими примерами комплексного договора являются договор РЕПО (продажа ценных бумаг с условием об обратном выкупе) [1] и обеспечительная купля-продажа имущества иного, чем ценные бумаги (например, недвижимость).

Договор процентного свопа должен содержать условия: о пред-

мете договора (ст. 432 ГК РФ), а именно - об обязательствах сторон при наступлении определенных обстоятельств выплачивать в пользу контрагента процентные платежи - по фиксированной и плавающей ставкам; о сроке договора (ст. 314 ГК РФ); о штрафных санкциях за нарушение обязательств, иные условия по усмотрению сторон (ст. 421 ГК РФ).

Договор процентного свопа, как и любой другой деривативный договор, не обеспечивает право сторон на получение встречного предоставления и не обязательно должен носить эквивалентно-возмездный характер. Неопределенность получения встречного предоставления позволяет квалифицировать деривативный договор в качестве особой разновидности алеаторных сделок, отличных от игр и пари [2].

Разъяснения по поводу конструкции договора процентного свопа даны в проекте Информационного письма Президиума ВАС РФ «Об отдельных вопросах разрешения споров из договоров процентного свопа» (далее - Проект), который так и остался проектом в связи с упразднением с 06.08.2014 ВАС РФ.

Договор процентного свопа устанавливает взаимное обязательство, по которому окончательная сумма долга и сторона, обязанная уплатить эту сумму, определяются в зависимости от значения переменной величины (либо по формуле, элементом которой является переменная величина) на определенную соглашением сторон дату.

Такое обязательство возникает с момента заключения сторонами договора (ст. 432 и 433 ГК РФ), состоит в том, что каждая из сторон обязуется исполнить его на

Abstract. In this article there are questions connected with the using in the social rotation construction of the contract for the percentage swap, its legal nature and its place in the system of the social legislative contracts of Russia with its specifics of the legal regulations are specified.

Keywords. Percentage swap, hedging, financial risks, derived financial tool, floating percentage rate, contract's freedom, unidentified contra, complex contract.

Ключевые слова. Процентный своп, хеджирование, финансовые риски, производный финансовый инструмент, плавающая процентная ставка, свобода договора, непоименованный договор, комплексный договор.

№8 2015 I БАНКОВСКОЕ ДЕЛО I 85 I

ПРАКТИКА I ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

оговоренных условиях после наступления соответствующей даты, и прекращается только в связи с его надлежащим исполнением (ст. 408 ГК РФ) либо по другим основаниям, установленным законом или договором (ст. 407 ГК РФ).

Обязательства по договору процентного свопа можно рассматривать как сделки, совершенные под отлагательным условием (ст. 157 ГК РФ), поскольку в нем стороны предусматривают, что права и обязанности, связанные с уплатой причитающихся платежей, возникают с наступлением тех или иных дат (установление курса). Такие обстоятельства не зависят от воли самих сторон договора процентного свопа (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.11.2014 по делу № А05-2229/2014).

При этом необходимо иметь в виду, что сам договор процентного свопа как консенсуальный договор (ст. 432 ГК РФ) вступает в силу с момента его заключения, однако соответствующие права и обязанности сторон по нему - при наступлении указанных в нем обстоятельств. С момента вступления в силу договора процентного свопа стороны состоят в правовой связи, но эта связь представляет собой не классические права и обязанности по сделкам, а обязанность сторон «ожидать» наступления или не наступления условия и гарантировать возможность совершения прав и обязанностей по сделке в случае его наступления (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.01.2014 по делу № А75-2411/2013).

Проект предусматривает особые требования для участников договора процентного свопа, которые являются квалифицированными инвесторами - профессиональными участниками рынка ценных бумаг или формально ими не являются, но отвечают соответствующим требованиям.

Такие участники до заключения договора обязаны раскрыть контрагенту (клиенту) известную им информацию, касающуюся экономического и юридического существа и возможных последствий использования соответствующего

вида производного финансового инструмента на предлагаемых контрагенту условиях, в частности объяснить, какие именно финансовые риски связаны с использованием производного финансового инструмента, уведомить о возможных последствиях различных вариантов изменения показателей базисного актива производного финансового инструмента, в особенности о наихудшем для клиента сценарии развития событий. Следует учитывать, что состав информации, подлежащей раскрытию, сам по себе может определяться нормативными актами, обычаями, а также стандартами саморегулируемы

Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.

Показать целиком