НАБЛЮДАТЕЛЬНЫЙ СОВЕТ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА В ГЕРМАНИИ, КИТАЕ, УКРАИНЕ: СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ
Елизавета Алексеевна СУШКО, аспирант Института государства и права имени В.М. Корецкого
Национальной академии наук Украины
E-mail: elsushko@yahoo.com
Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право и гражданский процесс,
семейное право, международное частное право
Аннотация. В статье исследуются количественный состав, порядок избрания членов, порядок созыва заседания, компетенция наблюдательного совета акционерного общества путем анализа и сравнительного исследования наблюдательного совета как органа акционерного общества в Германии, Китае, Украине.
Ключевые слова и словосочетания: акционерное общество, наблюдательный совет, компетенция, уставной капитал, акционер, исполнительный орган.
Annotation. The article investigates quantitative composition, member selection, meeting convening of a supervisory board of a joint stock company through analysis and comparative study of a supervisory board as a body of a joint stock company in Germany, China and Ukraine.
Key words and word combinations: joint stock company, supervisory board, competence, charter capital, shareholder, executive body.
Рецензент — Я.М. Шевченко, доктор юридических наук, профессор
Существует четыре модели корпоративного управления: англо-американская, немецкая, японская и семейная. Каждая модель имеет свои черты и особенности. Немецкая модель корпоративного управления имеет двухуровневую структуру: наблюдательный совет и правление акционерного общества. В Германии, Китае, Украине существует двухуровневая модель корпоративного управления. Однако законодательство каждого из вышеупомянутых государств по-разному определяет функционирование наблюдательного совета акционерного общества.
ЗАКОН И ПРАВО • 02-2013
Целью данной статьи является анализ наблюдательного совета как органа акционерного общества в Германии, Китае, Украине путем сравнительного исследования количественного состава, порядка избрания членов, созыва заседаний, компетенции наблюдательного совета в акционерных обществах в исследуемых государствах. Во время исследования были применены законодательные акты, судебные решения Германии, Китая, Украины, а также научные работы исследователей в вышеупомянутых государствах.
Германия
Закон Германии об акционерных обществах (1965) регулирует вопросы, связанные с деятельностью наблюдательного совета акционерного общества следующим образом.
Минимальное количество членов наблюдательного совета — три лица. Положения устава могут определить большее число лиц при условии, что оно делится на три1. Максимальное количество членов наблюдательного совета зависит от размера уставного капитала акционерного общества. Если размер уставного капитала до 1,5 млн евро, то максимальное число членов наблюдательного совета — 9 лиц; если размер уставного капитала свыше 1,5 млн евро, то максимальное число членов наблюдательного совета — 15 лиц; если размер уставного капитала свыше 10 млн евро, то максимальное число членов наблюдательного совета — 21 лицо. В Германии наблюдательный совет — обязательный орган даже для маленьких акционерных обществ2.
Отдельно § 96 Закона Германии об акционерных обществах (1965) устанавливает, что в акционерных обществах, которые подпадают под действие Закона об участии наемных работников в управлении, абз. 1 § 76 Закона о наблюдательном совете, Закона об участии наемных работников в управлении при транснациональном слиянии, наблюдательный совет должен состоять из представителей акционеров и представителей наемных работников.
Если акционерное общество подпадает под действие Закона об участии наемных работниках предприятий угля и стали в управлении, то наблюдательный совет должен состоять из представителей акционеров и представителей наемных работников, а также иных членов наблюдательного совета.
Если акционерное общество подпадает под действие § 5—13 Закона о внесении дополнений
в Закон об участии наемных работников предприятий угля и стали в управлении, то наблюдательный совет должен состоять из представителей акционеров и представителей наемных работников, а также члена наблюдательного совета.
Во всех иных акционерных обществах наблюдательный совет должен состоять из представителей акционеров. Законы, которые мы упомянули выше, также определяют персональные тре -бования к членам наблюдательного совета.
Правление имеет право опубликовать уведомление в издании, которое используется акционерным обществом для публикаций, а также объявить на предприятиях акционерного общества (а также концерна. — Прим. авт.) с указанием необходимых норм для применения, если считает, что состав наблюдательного совета определен не по правилам3.
Если вопрос о том, по каким правилам должен быть сформирован состав наблюдательного совета, остается спорным, то решение принимается по ходатайству в суд земли, в округе которого акционерное общество имеет свое место нахождения4.
Членом наблюдательного совета может быть только физическое, полностью дееспособное лицо5. Не могут быть членами наблюдательного совета: лицо — член наблюдательного совета в десяти других торговых обществах, законный представитель зависимого от акционерного общества предприятия, законный представитель иного хозяйственного общества. Член наблюдательного совета не может быть одновременно членом правления, а также заместителем члена правления, прокуристом, торговым представителем в течение долгого времени6.
В заседаниях наблюдательного совета и его комитетов не должны участвовать лица, которые не входят ни в наблюдательный совет, ни в правление7. Члены наблюдательного совета избираются общим собранием акционеров8. Наблюдательный совет должен проводить два заседания в календарное полугодие9.
Наблюдательный совет контролирует ведение дел акционерного общества10, имеет право проверять торговые книги общества, имущественные объекты, привлекать к работе экспертов11. Ведение дел не может быть поручено наблюдательному совету12.
Однако Закон Германии об акционерных обществах (1965) устанавливает, что устав или наблюдательный совет должны предусмотреть
ЗАКОН И ПРАВО • 02-2013
право наблюдательного совета разрешать определенные виды сделок13. Собственные задачи наблюдательный совет не может разрешать выполнять иным лицам14.
Согласно Закону Германии об акционерных обществах (1965) наблюдательный совет акционерного общества (как и правление), акции которого котируются на бирже, ежегодно заявляет о том, что им учтены и будут учитываться рекомендации Правительственной комиссии по Германскому кодексу корпоративного управления (далее — Kodex) либо о том, какие рекомендации не применялись и не будут применяться15. Kodex не является обязательным документом per se16.
Наблюдательный совет в Германии осуществляет свои полномочия для уменьшения возможных конфликтов между компанией и правлением, представляя компанию в отношениях с последним и принимая в отношении него ультимативные решения. Поэтому наблюдательный совет представляет собой комитет по аудиту, назначению, компенсации17.
Так как наблюдательный совет должен контролировать и наблюдать за деятельностью исполнительного органа, то его обязанностью является проверять, есть ли у компании претензии к членам исполнительного органа по возмещению убытков18.
Китай
Положения о наблюдательном совете акционерного общества с ограниченной ответственностью в Китае разработаны в рамках двухуровневой немецкой модели, но при этом имеют различия с последней, так как наблюдательный совет в акционерном обществе с ограниченной ответственностью в Китае не настолько влиятелен, как в Германии.
В соответствии с Законом Китая о компаниях (2005) в акционерных обществах с ограниченной ответственностью наблюдательный совет должен состоять не менее чем из трех членов19. Наблюдательный совет формируется как из представителей акционеров, так и представителей трудового коллектива. При формировании наблюдательного совета должна соблюдаться пропорция, а именно: минимум одна треть членов наблюдательного совета должна состоять из представителей трудового коллектива.
При этом акционерное общество с ограниченной ответственностью устанавливает в уставе конкретную пропорцию распределения участия
в наблюдательном совете между представителями компании и представителями трудового коллектива.
Членами наблюдательного совета не разрешается быть лицам, которые входят в состав совета директоров, и руководителям высшего звена. Наблюдательный совет большинством голосов всех членов избирает председателя наблюдательного совета, а также его заместителя. Председатель наблюдательного совета, а в его отсутствие заместитель председателя наблюдательного совета, созывают и проводят заседания наблюдательного совета.
Срок полномочий членов наблюдательного совета составляет три года при каждом назначе-нии20. По истечении срока полномочий члена наблюдательного совета он может быть переизбран на новый срок21.
Собрания наблюдательного совета проводятся не менее одного раза в шесть месяцев. Способом избрания представителей трудового коллектива является собрание представителей.
В соответствии со ст. 54 Закона Китая о компаниях полномочия наблюдательного совета следующие:
■ проверка финансов акционерного общества с ограниченной ответственностью;
■ контроль за исполнением должностных обязанностей; внесение предложения о снятии с занимаемых должностей членов совета директоров / руководителей выс -шего звена;
■ предъявление требований к совету директоров и руководителям высшего звена по улучшению ситуации, если их действия нанесли ущерб интересам компании;
■ внесение предложений о созыве внеочередного собрания акционеров;
■ проведение собрания акционеров в случае невыполнения советом директоров обязанностей по созыву и проведению собрания;
■ представление акционерам компании про -ектов постановлений;
■ подача судебных исков в отношении членов совета директоров и руководителей высшего звена в соответствии с положениями ст. 152 Закона Китая о компаниях;
■ иные полномочия, предусмотренные уставо
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.