УДК 341.82:347.961.1(477)
Обеспечение доказательств консулом (на примере нотариальных производств о наследовании в Украине)
Е.Е. Фурса,
соискатель кафедры международного частного права Института международных отношений Киевского национального университета имени Тараса Шевченко
Украина, Киев fursa_2003@mail.ru
Приводятся результаты сравнительного анализа института обеспечения доказательств в гражданском и нотариальном процессе Украины. Сформулирован перечень способов обеспечения доказательств консулом по нотариальным производствам о наследовании, внесены предложения по регламентации процедуры обеспечения доказательств консулом. Ключевые слова: суд, нотариус, обеспечение доказательств, наследование, нотариальное производство.
Такие понятия, как доказательства и их
обеспечение, у большинства специалистов, а также у простых граждан ассоциируются с деятельностью суда. Важность обеспечения доказательств судом для установления обстоятельств дела не вызывает ни у кого сомнения, посколько от наличия и достоверности доказательств зависит решение суда, то есть обеспечение реальной защиты нарушенных, оспариваемых, неопределенных прав, свобод и интересов истца, ответчика и других лиц, на права и обязанности которых может повлиять решение суда.
Под обеспечением доказательств в гражданском процессе понимаются меры, направленые на сохранение сведений об обстоятельствах дела в случаях, когда использование источника этих сведений в будущем оскажется невозможным или затруднительным. Обеспечение доказательств при этом расценивается, в частности, С.Я. Фурсой как элемент процесса доказывания [18, с. 381]. Эта точка зрения была поддержана другими учеными [19]; кроме того, был сделан дополнительный вывод о том, что обеспечение доказательств никоим образом нельзя отождествлять с их исследованием и оценкой.
По нашему мнению, с таким выводом согласиться нельзя. Обеспечение доказательств, являясь элементом процесса доказывания, может быть одновременно и элементом процесса исследования доказательств. В этой связи заслуживает внимания точка зрения А.Н. Лазь-ко, который предлагает такой способ обеспечения доказательств, как анализ (исследование) обстановки, в которой имело место правонарушение или правоотношение [9]. Таким образом, при осмотре доказательств по месту их нахождения они фактически исследуются.
Украинским ученым Л.С. Лысенко обеспечение доказательств сводится к властно-рас-
порядительным действиям суда путем содействия обязанным лицам и иным заинтересованным лицам в получении доказательств [10].
Российские ученые под обеспечением доказательств в гражданском процессе понимают «оперативное закрепление в установленом законом порядке сведений о фактах». Такая необходимость согласно ст. 64 Гражданского процессуального кодекса РФ возникает, когда у лица, участвующего в деле, есть основания опасаться, что представление доказательств в дальнейшем окажется невозможным или затруднительным. Согласно российскому законодательству, обеспечение доказательств возможно как до возбуждения дела в суде, так и после возбуждения дела (ст. 65 ГПК РФ). До возбуждения гражданского дела в суде обеспечение доказательств производится нотариусом, после возбуждения — судьей (мировым судьей) [11].
Что касается украинского процессуального законодательства, то, согласно ст. 133 Гражданского процессуального кодекса Украины (далее — ГПК Украины), обеспечение доказательств судом может проводиться как до (ч. 3), так и после предъявления иска (ч. 1).
Что касается нотариусов, то они, согласно ст. 102 Закона Украины от 02.09.1993 № 3425-ХП «О нотариате» [5] (далее — Закон Украины о нотариате), обеспечивают доказательства, необходимые для ведения дел в органах иностранных государств. При этом указывается, что действия по обеспечению доказательств должны проводиться в соответствии с гражданским процессуальным законодательством Украины.
Следует согласиться с учеными, которые указывают, что аналогия, о которой идет речь в ст. 102 Закона Украины о нотариате, недопустима. Положение нотариуса (консула) существенно отличается от правового статуса судьи,
и не все способы обеспечения доказательств, которые предусмотрены ГПК Украины, могут иметь место в нотариальном процессе. Например, нотариус не может допрашивать свидетелей, так как он не наделен властными полномочиями и не может предупреждать свидетелей об уголовной ответственности, поскольку таковая для данного случая не предусмотрена Уголовным кодексом Украины [16].
Кроме того, исходя из анализа ст. 102 Закона Украины о нотариате, можно сделать вывод о том, что нотариусы обеспечивают доказательства только для ведения дел в органах иностранных государств, в частности, в иностранных судах. Но ученые, занимающиеся исследованием проблем нотариата, делая акцент на его функциях и роли в гражданском обороте, считают, что, с учетом ст. 10 ГПК Украины, в которой регламентирован принцип состязательности, нотариусы могут обеспечивать доказательства, необходимые для ведения дел, не только в иностранных судах, но и в судах Украины [1, 2, 3, 16], поскольку обязанность доказать обстоятельства — основания иска возложены на истца, а возражения — на ответчика. Стороны сами, исходя из конституционного принципа свободы в представлении суду доказательств, выбирают доказательства, при помощи которых, по их мнению, они смогут довести свои требования до суда. Суд, с учетом обстоятельств дела, проверяет достоверность предоставленных сторонами доказательств, принимает их во внимание, мотивируя ими свое решение, или не принимает во внимание.
Как видим, вопросам обеспечения доказательств как в гражданском, так и нотариальном процессе уделяется внимание во многих работах ученых. Что же касается обеспечения доказательств консулом, то этот вопрос комплексно не исследовался, а лишь поднимался в контексте классификации способов обеспечения доказательств судом и нотариусом. Так, О.А. Бадила среди субъектов, которые могут обеспечивать доказательства, выделяет консулов и должностных лиц дипломатичного представительства, но лишь при условии, что доказательства обеспечиваются с целью исполнения ими нотариальной функции [3]. Также О.А. Бадила выделяет органы, которые будут использовать доказательства, обеспеченные нотариусом, в частности, для подтверждения определенных обстоятельств при совершении юридически значимых действий другими компетентными органами, консулами [3]. Способы обеспечения доказательств нотарусом автор разделила на две группы [3]:
1) специальные способы обеспечения доказательств, исчерпывающий перечень которых должен быть предусмотрен отдельной нормой законодательства о нотариате (например,
осмотр доказательств по месту их нахождения, отобрание объяснений физических лиц путем засвидетельствования их подписи на официальном документе, назначение экспертизы);
2) отдельные нотариальные действия, которые можно расценивать как способ обеспечения доказательств (например, совершение акта о морском протесте, передача в депозит денежных сумм и ценных бумаг, принятие мер по охране наследственного имущества) [17]. Эти способы по аналогии можно применять и к консулу, поскольку он, согласно ст. 5 Венской конвенции о консульских сношениях 1963 года (далее — Венская конвенция), выполняет обязанности нотариуса (п. Г ст. 5).
О возможности обеспечения доказательств консулом можно говорить, исходя из иных его функций, а именно:
— представительства в судебных и иных учреждениях государства пребывания, с целью получения, в соответствии с законами и правилами государства пребывания, распоряжений о предварительных мерах, ограждающих права и интересы этих граждан, если в связи с отсутствием или по другим причинам такие граждане не могут своевременно осуществлять защиту своих прав и интересов (п. 1 ст. 5 Венской конвенции);
— функции по передаче судебных и несудебных документов или исполнению судебных поручений по снятию показаний для судов представляемого государства в соответствии с действующими международными соглашениями или, при отсутствии таких соглашений, в любом ином порядке, не противоречащем законам и правилам государства пребывания (п. } ст. 5 Венской конвенции);
— осуществление надзора и инспекции в отношении судов, имеющих национальность представляемого государства, и самолетов, зарегистрированных в этом государстве, а также в отношении их экипажа; принятие заявлений относительно плавания судов, осмотр и оформление судовых документов и, без ущерба для прав властей государства пребывания, расследование всякого рода споров между капитаном, командным составом и матросами, поскольку это предусматривается законами и правилами представляемого государства (пп. к, 1 ст. 5 Венской конвенции).
Раскроем эти функции консула в контексте возможности обеспечения им доказательств. Так, консул, согласно Венской конвенции, наделен полномочиями нотариуса и совершает нотариальные действия, предусмотренные ст. 38 Закона Украины о нотариате, но среди них не предусмотрено обеспечение доказательств. Поэтому считаем необходимым дополнить таким нотариальным действием данную норму.
Что касается Российской Федерации, то из полномочий консула (ст. 38 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате [12]) было исключено такое нотариальное действие, как обеспечение доказательств (п. 15). Однако в Федеральном законе от 05.07.2010 № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» [7] (далее — Консульский устав РФ) в перечне нотариальных действий, совершаемых консульскими должностными лицами (ст. 26), отсутствует такое нотариальное действие, как обеспечение доказательств, несмотря на то, что п. 9 ч. 2 ст. 5, а также ст. 28 Консульского устава РФ предусмотрена функция по истребованию документов, касающихся прав и интересов граждан и юридических лиц [7]. Но следует отметить, что обеспечение доказательств сводится не только к истребованию документов. Венской конвенцией консул наделен полномочиями по обеспечению доказательств, например, функцией передачи судебных и несудебных документов или исполнения судебных поручений по снятию показаний для судов предост
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.