птажттттттямтаШ,
Мурзагильдин Н. Т., Мурзагильдина З. Ф.
ОСОБЕННОСТИ СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ В РОССИЙСКОЙ
ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКЕ
Статья посвящена исследованию терминологической конструкции и различных подходов к трактовке понятия «слияния и поглощения» в мировой и российской правоприменительной практике.
Ключевые слова: слияние, поглощение, акционеры, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, реорганизация, капитализация, синергетический эффект, собственник.
Murzagildin N. T., Murzagildina Z. F.
PECULIARITIES OF MERGER AND TAKEOVER IN RUSSIAN LAW ENFORCEMENT PRACTICE
The article investigates the terminological structure and different approaches to interpretation of the concept «mergers and takeover» in the world and in the Russian law enforcement practice.
Keywords: merger, takeover, shareholders, joint-stock company, limited liability company, reorganization, capitalization, synergistic effect, owner.
Мурзагильдин Н. Т.
В российской юридической науке терминология «слияния и поглощения» упоминается в основном только на уровне доктрины. В отечественной литературе ряд специалистов полагает, что дефиниции «слияние» и «поглощение» являются схожими и взаимозаменяемыми. При этом в иностранной специальной литературе отсутствуют различия этих понятий. Распространенная аббревиатура М&А (merger&acquisition) в буквальном смысле переводится как «слияние и поглощение». Следует отметить, что под термином «merger» понимается поглощение путем приобретения ценных бумаг или основного капитала, слияние, объединение. Под понятием «acquisition» понимается завладение, поглощение, приобретение.
Регулирование сделок «слияний и поглощений» в российском законодательстве имеет свою особенность, которая проявляется в том, что российские исследователи сформировали две различные точки зрения в отношении термина «слияния и поглощения». Основаны они на исторической трактовке этого термина и предполагают, что необходимо рассматривать отдельно сделки по слиянию предприятий и отдельно сделки, связанные с поглощением предприятий.
В настоящее время в российском законодательстве дефиниция «слияние» отсутствует. Неоднократные попытки ввести в отечественное законодательство давно возникший в мировой практике термин «слияние и поглощение», к сожалению, не были реализованы на практике. Думается, что это привело бы к унификации юридической терминологии и помогло бы избежать многих коллизий и ошибок, возникающих при рассмотрении соответствующих споров в российских арбитражных и третейских судах.
Не менее важным для российского законодателя будет и опыт правового регулирования процессов слияний и поглощений в других странах, особенно по вопросу правового статуса и защиты акционеров, в том числе миноритарных.
В нашей стране термин «слияния и поглощения» нередко ассоциируется и в негативном фоне, а именно как «черное» рейдерство, недружественный захват, враждебное поглощение и т. д. На самом деле сделки по «слияниям и поглощениям» имеют законный характер и действенный механизм хозяйственного оборота, призванный способствовать консолидации бизнеса и получить конкурентные преимущества.
Терминология «слияния и поглощения» чаще всего используется в качестве экономической, хозяйственной категории, а не правовой дефиниции. Уже давно известно — основной целью приобретения бизнеса является получение предпринимательского дохода.
Терминологическая конструкция «слияния и поглощения» подразумевает под собой объединение на определенных
Мурзагильдина З. Ф.
условиях активов и управленческих функций нескольких компаний в рамках одного корпоративного объединения или под его эгидой, которое может быть более прибыльным, чем отдельные компании, которые объединяются.
Совершение сделок по слиянию и поглощению компаний в России имеет свою особенность, обусловленную спецификой российского законодательства, а также особенностями судебной и правоприменительной практики.
В гражданском законодательстве «слияние и поглощение» рассматривается в контексте одной из форм реорганизации юридического лица. При этом российское законодательство не содержит понятия «реорганизация». Более детально процедура реорганизации юридических лиц в форме слияния урегулирована в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», а также в Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Однако «слияние» в этом ракурсе понимается в «узком» смысле. В более широком смысле под слиянием подразумевается установление контроля над активами, имуществом компании путем объединения юридических лиц, приобретения контрольного пакета акций, долей юридического лица1.
По российскому законодательству под реорганизацией понимается, прежде всего, изменение правового статуса одного юридического лица или нескольких юридических лиц. Формы реорганизации компаний можно разделить на две большие группы:
— без привлечения существующих организаций — реорганизация путем разделения, выделения или преобразования;
— при участии существующих юридических лиц — реорганизация путем слияния или присоединения компании2.
Слияния в виде реорганизации компании в соответствии со ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации на практике не осуществляются. Основная причина состоит в невоз-
См.: Бегаева А.А. Корпоративные слияния и поглощения: про-
блемы и перспективы правового регулирования / Отв. ред.
Н. И. Михайлов. — М.: «Инфотропик Медиа», 2010. См.: Лебедева Н. Н., Сутулова Е. А. Юридический смысл понятий «слияния» и «поглощения» // Право и экономика. — 2006. — № 6.
1
2
Мурзагильдин Н. Т., Мурзагильдина З. Ф.
можности разделения ответственности между «старыми» и «новыми» акционерами, сложности и длительности корпоративных процедур, непредсказуемости процесса, т. е. невозможности принудительного исполнения договора о слиянии (например, если на общем собрании большинство акционеров не проголосовало за непринятие новой редакции устава).
Создателем института сделок «слияний и поглощений» в первоначальном виде считается английское право. В развитых корпоративных зарубежных законодательствах процедура «слияний и поглощений» приобрела широкое распространение и рассматривается как одна из форм сделок, направленных на изменение корпоративного контроля.
В последнее годы наблюдается тенденция определенного сдвига в сторону все большего применения российского права при совершении сделок «слияний и поглощений» и увеличения количества совместных предприятий, учреждаемых в соответствии с российским законодательством.
До недавнего времени в России при структурировании сделок «слияний и поглощений» в большинстве случаев использовались оффшорные схемы для сделок по слиянию и поглощению компаний и созданию совместных организаций.
В силу специфики российского законодательства выбор иностранного права при совершении сделок «слияний и поглощений» не всегда возможен. Так, с недавнего времени сделки с долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью должны быть нотариально удостоверены.
При совершении сделок «слияний и поглощений», отдавая предпочтение именно иностранному праву, стороны руководствуются следующими обстоятельствами. Преимущество иностранного права (прежде всего, английского права) состоит в том, что оно предоставляет обширный набор способов правовой защиты интересов сторон, включая такие значимые институты, как гарантии (warranties), заверения (representations), гарантии возмещения убытков (indemnities), прямые аналоги которых отсутствуют в действующем российском законодательстве.
С другой стороны, при слиянии обществ возникает новое общество путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Термин «слияния и поглощения» означает сделки, в результате которых собственность, владение, контроль в отношении бизнеса переходят от одного лица к другому на основании договора, как правило, купли-продажи.
Таким образом, при сделке «слияния и поглощения», в первую очередь, происходит смена контроля и управления над предприятием (Corporate Control).
Компании, участвующие в слиянии, обычно заключают договор о слиянии. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в слиянии, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме слияния.
При слиянии компаний все права и обязанности каждой из них переходят к вновь возникшему предприятию в соответствии с передаточным актом и разделительным балансом.
Термин «поглощение» в российском законодательстве рассматривается как один из способов реорганизации юридического лица, наиболее близкий к слиянию или присоединению3. Например, М. Ионцев под поглощением компании или актива в корпоративной практике понимает установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом, так и экономическом смысле4. В этом направлении делает акцент Р. З. Зиганшин, определяющий поглощение компании как взятие одной компанией другой под свой контроль, управление ею с приобретением абсолютного или частичного
3 См.: Калашников Г., Шарипов Т. Слияния и поглощения акционерных обществ по праву ЕС и России: процедурные вопросы // Слияния и поглощения. — 2005. — № 2 (24). — С. 66.
4 См.: Ионцев М. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл. — М., 2003. — С. 6.
права собственности на нее5. Аналогичного взгляда придерживается А. Л. Ильченко, который считает, что если рассматривать понятия «слияние» и «поглощение» дословно, то слиянием можно назвать объединение компаний, одинаковых по размеру и характеристикам, а поглощением — разных6.
В свою очередь А. А. Жуков отмечает, что поглощение юридических лиц является не чем иным, как обычаем делового оборота, т. е. сложившимися и широко применяемыми в области предпринимательской деятельности правилами поведения, не предусмотренными законодательством, независимо от того, зафиксированы они в каком-либо документе или нет7.
Терминологические сложности вызваны отсутствием в российском законодательстве полно
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.