Нуждин Т.А.
РАЗДЕЛЕНИЕ БИЗНЕСА И КОРПОРАТИВНАЯ РЕСТРУКТУРИЗАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В ЗАРУБЕЖНОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ: СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
В настоящей статье автором дается комплексный анализ правового регулирования корпоративной реструктуризации юридических лиц в форме разделения бизнеса на примере законодательства ЕС, западноевропейских стран и США. Приводятся точки зрения различных ученых, а также ставится вопрос об имплементации ряда норм в российское законодательство. Приводится авторская позиция по таким моментам, как: понятие корпоративной реструктуризации, экономический подход, решение о реорганизации, корпоративное соглашение; план реорганизационных процедур; осуществление судебного контроля при проведении реструктуризации.
Ключевые слова: юридическое лицо, корпоративная реструктуризация, разделение бизнеса, реорганизация, выделение, спин-офф, IPO, экономический подход.
Nuzhdin T.A.
DIVISION OF BUSINESS AND CORPORATE RESTRUCTURING OF FOREIGN LEGAL PERSONS IN CIVIL LAW: A COMPARATIVE LEGAL ANALYSIS
Нуждин Т.А.
In this article the author gives a comprehensive analysis of the legal regulation of corporate restructuring of legal entities in the form of division of business on the example of EU legislation, the Western European countries and the USA. Given in terms of various scholars, as well as the question on the implementation of a number of rules in the Russian legislation. Given is author's position on such points as: the concept of corporate restructuring, an economic approach, the decision on the reorganization, the corporate agreement, a plan of reorganization procedures, the implementation of judicial review during the restructuring.
Keywords: legal entity, corporate restructuring, division of business, reorganization, separation, spin-offs, IPO, economic approach.
Одной из категорий, хорошо известных зарубежному гражданскому праву, но мало изученных российской цивилистикой, равно как и наукой предпринимательского права, выступает понятие корпоративной реструктуризации юридических лиц.
В настоящей статье мы попытаемся дать определение понятию корпоративной реструктуризации, её месту в системе гражданско-правовых отношений. Рассмотрим классификацию видов и типов корпоративной реструктуризации. В качестве сферы исследования рассмотрим правовое регулирование корпоративной реструктуризации на примере наиболее развитых правопорядков зарубежных стран: ЕС, Германии, Швейцарии, США, Австрии и Франции.
В вышеназванных государствах проблеме корпоративной реструктуризации юридических лиц уделено достаточно большое внимание, имеется ряд проблемных исследований, что будет являться важным фактором для использования их опыта в российских реалиях, особенно в нынешний период всеобъемлющего финансового кризиса, с одной стороны, а с другой - при принятии решений, связанных с реформированием гражданского законодательства о юридических лицах, происходящим в настоящее время.
Стоит отметить, что за последний период в российской науке гражданского и предпринимательского права был проведен ряд исследований, посвященных проблемам корпоративной реструктуризации юридических лиц. Однако почему-то основной акцент сделан на таких формах корпоративной реструктуризации, как слияния и поглощения, тогда как разделения (выделения) остались в стороне. Вместе с тем, разделение бизнеса представляет огромный интерес как с экономической, так и с юридической точки зрения, вследствие чего в настоящем материале мы основной акцент сделаем именно на исследовании форм
разделения бизнеса, существующих в развитых правопо-рядках,1 что представляется весьма актуальным в контексте реформы российского законодательства о реорганизации юридических лиц и происходящего в настоящее время экономического кризиса, когда ряд предприятий разделяются и выделяются вследствие не только каких-либо корпоративных конфликтов, но и по причине сохранения экономических интересов компании.
Что же собой представляет категория корпоративной реструктуризации юридических лиц? Для чего она существует и зачем нужна, если включенные в неё механизмы вполне благополучно существуют самостоятельно? Зачем смешивать экономические и юридические категории, не создаст ли это дополнительную путаницу?
Анализируя юридическую и экономическую литературу (как России, так и зарубежных стран), мы пришли к выводу, что корпоративная реструктуризация юридических лиц - это сложный экономико-правовой механизм, осуществляемый в рамках действующего законодательства, включающий в себя ряд последовательно сменяющих друг друга юридических фактов, направленных на комплексное приведение условий функционирования компании в соответствие с изменяющимися условиями рынка и выработанной стратегией её развития.2
1 Вопросам слияний и поглощений посвящено огромное количество исследований, в частности, издается ряд периодических изданий, например, журналы «Слияния и поглощения», «Корпоративный юрист», где можно найти ответы на очень многие вопросы, касающиеся данных форм корпоративной реструктуризации.
2 Подробнее о понимании корпоративной реструктуризации и её соотношении с категорией реорганизации юридического лица см.: Нуждин Т.А. Корпоративная реструктуризация посредством разделения и выделения: вопросы теории и правоприменительной практики // Право и экономика. -2010. - № 4 - С. 11-18.
Данное определение представляется нам наиболее удачным, ибо дает представление о корпоративной реструктуризации юридического лица как о комплексной дефиниции, которую в равной мере следует признать и юридической, и экономической. Тем более, ряд законодательных актов зарубежных государств говорит именно о «корпоративной реструктуризации», а не, к примеру, о реорганизации юридических лиц. 3
Если же говорить об основной задаче корпоративной реструктуризации юридических лиц в гражданско-правовых отношениях, то это, прежде всего, установление корпоративного контроля над функционированием юридических лиц посредством различных механизмов, прежде всего, сделок слияний и поглощений (M&A).4 Но установление корпоративного контроля может происходить не только в порядке слияния и поглощения. Опыт тех же холдинговых структур указывает, что и с помощью разделения (выделения) бизнеса можно установить корпоративный контроль в несколько, может быть, более сложной структурированной системе.
Сам процесс корпоративной реструктуризации имеет как внешнюю, так и внутреннюю форму выражения. Первая представляет собой процедуру осуществления договоренностей между представителями различных корпоративных групп. Вторая же характеризует отношения по поводу осуществления реструктуризации непосредственно в рамках конкретной группы.5
Индийский цивилист Ракеш Кумар Шарма отмечает, что корпоративная реструктуризация является общим термином, который включает в себя такие формы, как слияние и консолидация, диверсификация, ликвидация и различные типы борьбы за корпоративное управление. Суть реструктуризации, по его мнению, заключается в достижении долгосрочной цели запуска максимального богатства, а её процедура включает в себя три отдельных, но взаимосвязанных группы деятельности: 1) слияния и консолидацию; 2) тендерные предложения совместных предприятий и поглощений; 3) сокращения, в том числе продажа spin off, отказ от активов, а также ликвидация, владение и контроль - в том числе и на рынке корпоративного контроля.6
Ракеш Кумар Шарма выделяет следующие типы корпоративной реструктуризации:
3 Тот факт, что отечественное гражданское право игнорирует категорию корпоративной реструктуризации юридических лиц, считая её областью экономических исследований, объясняется тем обстоятельством, что в России практически не исследуется понимание многих гражданско-правовых категорий (в том числе и реорганизации юридических лиц) через призму экономического подхода к праву, хорошо известного и изученного за рубежом. На наш взгляд, переход России к цивилизованному рынку заставит и нас рассмотреть проблему корпоративной реструктуризации не только с экономических, но и с правовых позиций. Подробнее об экономическом подходе применительно к гражданско-правовым отношениям см.: Нуждин Т.А. К проблеме использования экономического подхода при рассмотрении гражданско-правовых категорий (на примере реорганизации юридических лиц) // Евразийский юридический журнал. - 2010. -№ 3. - С. 66-71.
4 С.В.Гомцян отмечает, что теория и практика корпоративного права зарубежных стран знают несколько механизмов установления контроля над акционерными обществами: 1) покупку голосов (proxy contest, proxy fight); 2) прямое приобретение акций, в том числе публичное предложение покупки акций (takeover bid, tender bid, tender offer); 3) реорганизацию в форме слияния или присоединения; 4) приобретение активов. См.: Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. - М., 2010. - С. 14-31. На наш взгляд, этот перечень не является полным, о чем и будет сказано ниже. Здесь не учтены механизмы разделения и выделения бизнеса, в частности реорганизация в форме разделения и выделения, spin off.
5 В настоящем материале мы рассмотрим только первую из обозначенных групп отношений.
6 Rakesh Kumar Sharma. A Study of Different Modes of Corporate Restructuring // http://www.indianmba.com/Faculty_Column/FC699/fc699.html (27.09.2010).
1. Расширение, которое включает слияние, консолидацию, конгломерат, поглощение и различные другие виды деятельности, которые приводят к расширению фирмы или сферы её деятельности.
Горизонтальное слияние - объединение двух фирм в рамках одной отрасли производства.
Вертикальное слияние двух фирм предполагает привлечение на разных стадиях производства одного и того же продукта или связанного конечного продукта.
Конгломерат - слияние двух фирм, связанных в коммерческой деятельности.
Консолидация предполагает создание совершенно новой фирмы, владеющей активами обеих первых двух фирм, с прекращением деятельности каждой из них.
2. Разделение (побочное, spin off, продажа активов, carve-out).
К признакам корпоративной реструктуризации по Ша
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.