профессор кафедры международного права РУДН
Исследуются положения директив, направленных на регулирование слияния, поглощения и разделения хозяйственных обществ. Директивы являются инструментами, наиболее часто используемыми для гармонизации национального корпоративного регулирования в ЕС, что и дает все основания говорить о существовании особого общеевропейского корпоративного регулирования.
Ключевые слова: корпоративное право ЕС, унификация и гармонизация корпоративного законодательства ЕС, директивный метод корпоративного регулирования ЕС, слияние и поглощение, слияние и разделение акционерных обществ в ЕС, транснациональное слияние акционерных обществ, разделение акционерных обществ, обеспечение охраны имущественных интересов кредиторов (третьих лиц и др.).
Rrole of the EU directive method in regulation of mergers, takeovers and divisions of companies
Belykova K., Inshakova A.
Authors focus on the analysis of directives aimed at regulation of mergers, takeovers and divisions of business entities. Directives are the most frequently used instruments aimed at harmonization of national corporate regulation in the EU. Thereupon, the adoption of a large number of directives that harmonized the most important aspects of company law suggests the existence of a special, pan-European, corporate regulation.
Keywords: EU company law, unification and harmonization of the EU company law, directive method of corporate regulation in the EU, merger and takeover, merger and division of companies in the EU, cross-border merger of companie, division of companies, protection of creditor (third parties etc.) property interests.
УДК 341.217(4)
Роль директивного метода ЕС в регулировании вопросов слияния, поглощения и разделения компаний
К.М. БЕЛИКОВА, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и трудового права РУДН,
А.О. ИНШАКОВА, доктор юридических наук,
Европейский союз добился значительных успехов в деле унификации и гармонизации законодательства и разработки наднациональных актов в области корпоративного регулирования. Наиболее часто в качестве инструментов, направленных на гармонизацию национального корпоративного регулирования в ЕС, используются директивы — источники вторичного права ЕС. Именно принятие довольно значительного количества директив, гармонизировавших ряд важных аспектов законодательства о компаниях, позволяет говорить о существовании особого общеевропейского корпоративного регулирования1.
Исторически необходимость гармонизации корпоративного законодательства стран—участниц ЕС была вызвана включением в Договор об учреждении Европейского сообщества (Рим, 1957 год) положений, позволяющих компании,
учрежденной в одном из государств—членов ЕС, открывать в других государствах-членах агентуры, филиалы или создавать дочерние компании, а также переносить туда свое место нахождения (статьи 49, 54 Договора о функционировании ЕС (далее — Договор) (Лиссабон, 2007)2)3.
Согласно абзацу второму ст. 48 Договора о Европейском Союзе (Маастрихт, 1992) (ныне абзац второй ст. 54) компаниями признаются компании гражданского и торгового права (constituted under civil or commercial law), включая кооперативы, и другие юридические лица публичного и частного права (other legal persons governed by public or private law), за исключением не преследующих извлечения прибыли (non-profit-making)4. В таком формате, по мнению некоторых авторов (Т.В. Шаши-хина5, Е.А. Дубовицкая6), коммандитные то-
1 См., например: Werlauff E. EC Company Law. The Common Denominator for Business Undertakings in 12 States. — Denmark, 1993. P. 5.
2 Consolidated versions of the Treaty on the functioning of the European Union (OJ C 115. 09.05.2008). URL: // http://eurlex. europa.eu/ (дата обращения: 09.07.2010).
3 Подробнее см.: Дубовицкая ЕА. Сближение национального корпоративного права государств Европейского Сообщества (Краткий обзор директив о компаниях) // Европейское право. 2003. № 6(15). С. 21—29.
4 Consolidated versions of the Treaty establishing the European Community (consolidated text) // OJ C 321E of 29 December 2006.
5 См.: Европейское право. Право Европейского Союза и правовое обеспечение защиты прав человека: Учеб. для вузов. 2-е изд., пересмотр. и доп. / Рук. авт. колл. и отв. ред. д-р юрид. наук, проф. Л.М. Энтин. — М., 2007. С. 616.
6 Дубовицкая ЕА. Европейское корпоративное право: Свобода перемещения компаний в Европейском сообществе. — М., 2004. С. 6—7.
варищества, формально не являющиеся юридическими лицами по германскому, итальянскому и голландскому праву, но обладающие некоторыми правами, характерными для юридических лиц, признаются компаниями в смысле абзаца второго ст. 48 Договора о Европейском Союзе. Таким образом, можно заключить, что применительно к ЕС понятие «компания» является собирательным, включающим различные формы юридических лиц.
Конкретной нормой Договора, на которую опираются органы ЕС в процессе разработки и принятия правовых актов в сфере гармонизации второго корпоративного права, является п. абзаца второго ст. 50, на основании которого принимаются корпоративно-правовые директивы. Более общими являются статьи 114 и 115 Договора (ранее статьи 94 и 95), позволяющие ЕС гармонизировать нормы любой отрасли национального права, если те непосредственно влияют на формирование или функционирование «Общего рынка». При этом указанные директивы являются актами прямого действия лишь в отношении государств, которым они адресованы. Директивы в области корпоративного законодательства это в большинстве случаев акты непрямого действия, ответственность за их имплементацию в свои законодательные акты несут государства—члены ЕС.
На сегодняшний день Совет ЕС принял целый ряд директив, устанавливающих унифицированные правила деятельности европейских юридических лиц, по достаточно широкому кругу вопросов. Настоящая статья посвящена правовому анализу положений тех директив, которые призваны урегулировать вопросы слияния, поглощения и разделения хозяйственных обществ. Поскольку указанные правовые формы реорганизации в наибольшей степени отвечают интересам интернационализации и концентрации капитала, в странах—участницах ЕС возросла предпринимательская потребность в проведении реорганизации компаний при помощи слияний и поглощений, а следовательно, возросло и внимание законодателя к вопросам правового обеспечения этих процессов.
Так, Третья1 и Шестая2 директивы ЕС регулируют соответственно слияние и разделение национальных акционерных обществ (далее — АО), не затрагивая слияния АО из разных госу-
дарств ЕС. Главный принцип таких операций заключается в универсальном правопреемстве без ликвидации первоначально существующих компаний, что служит гарантией для кредиторов и всех других третьих лиц, с которыми эти компании вступили в обязательственные отношения.
В Третьей директиве 78/855/EEC от 9 октября 1978 г. институтами ЕС предпринята попытка гармонизировать законодательство государств-членов в сфере правового регулирования слияния предприятий. Речь идет о так называемых формальных слияниях акционерных обществ, или «слияниях в юридическом смысле»3. Указанная директива регулирует не только некоторые вопросы, связанные со слиянием АО, но и направлена на защиту имущественных интересов акционеров4.
Важнейшей особенностью Третьей директивы называют то, что она обязала государства-члены, ранее не знавшие института слияния, ввести его в свое национальное право (ст. 2 директивы)5. Аргументируется данное мнение тем фактом, что «формальные» слияния были до принятия директивы возможны далеко не во всех государствах-участниках6. Действующее право позволяло компаниям осуществлять только экономические слияния, когда в результате объединения своих активов компании с экономической точки зрения становились единым целым, в правовом смысле оставаясь самостоятельными субъектами. Директивой закрепляется основной принцип юридических слияний: универсальное правопреемство путем слияния компаний без ликвидации. Предусмотрено два вида слияний — путем поглоще-ния7 и путем образования новой компании8. В этом вопросе воспринят подход, закрепленный Французским торговым кодексом (точнее, инкорпорированным в него Законом о торговых товариществах), учитывающий возможность участия торговых товариществ и обществ в такой операции по реорганизации, как фузия — объединение по меньшей мере двух ранее существовавших товариществ через поглощение одним другого либо через образование нового товарищества.
Слияния и поглощения (mergers and acquisitions) — термины, употребляемые в отношении реорганизации юридических лиц за рубежом;
1 Third Council Directive 78/855/EEC of 9 October 1978 based on Article 54 (3) (g) of the Treaty concerning mergers of public limited liability companies // OJ L 295. 20.10.1978. P. 36—43.
2 Sixth Council Directive 82/891/EEC of 17 December 1982 based on Article 53 (3) (g) of the Treaty, concerning the division of public limited liability companies // OJ L 378. 31.12.1987. P. 47—54.
3 Подробнее см.: АсосковА.В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте. — М., 2003.
4 См.: Кашкин С.Ю., Кондратьев А.В. Юридические лица в Европейском Союзе: вопросы правового регулирования // Юрист-международник. 2004. № 4. С. 9—14.
5 См. подробнее: Асосков А.В. Указ. соч.
6 В качестве примера можно привести голландское право, которое, однако, предполагало введение данного института в проекте нового ГК. См. подробнее: Ganske J. Аnderungen des Verschmelzungsrechts // DB. 1981. S. 1551.
7 Merger by acquisition — слияние путем поглощения. См.: Новый англо-русский словарь / Под ред. В.К. Мюллер. — М., 2001. С. 222.
8 Merger by formation of a new company — слияние путем образования новой компании. Там же. С. 224.
они уже достаточно давно и прочно закрепились в России, где их используют как юристы, так и компании, участвующие в сделках, подчиненных праву стран англоамериканской правовой системы (share-purchase agreements), и в сделках, подчиненных праву Российской Федерации. Оба способа объединения, предусмотренные Тр
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.