1
РАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
У Цюаньлэй аспирант
СООТНОШЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОГО И НАЦИОНАЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ В КНР (ПУБЛИЧНО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ)
Стремясь обеспечить наибольшую привлекательность Китая для иностранных инвесторов, китайские власти активно используют юридические инструменты. К ним относятся международно-правовой и национально-правовой.
Международно-правовой инструмент. КНР заключила 86 двусторонних договоров об иностранных инвестициях, в том числе с Россией (10 ноября 2006 года). Кроме того, КНР активно участвует в международных организациях экономической направленности (ВТО, АТЭС, АСЕАН и др.).
Главным содержанием двустороннего договора является правовой режим инвестирования. Китайские ученые Чжэн Ан, Цзэн Хуа Цюнь подчеркивают: «Режим для иностранной инвестиции означает правовой статус, которым обладает иностранный инвестор, то есть их права и обязанности. На самом деле все содержания договоров обобщают в вопросе режима. Режим является ядром договоров»1.
Двусторонние договоры КНР различают три режима инвестиций:
а) «справедливый и равный» режим,
б) режим «наибольшего благоприятствования»,
в) «национальный» режим.
Рассмотрим их подробнее.
«Справедливый и равный режим». Единого понимания содержания такого режима не существует, однако некоторые его элементы считаются более или менее принятыми. Как пишет Г. М. Вельяминов, это не дискриминация, а некий минимальный стандарт (не вполне конкретный, но ориентированный на режим для национальных лиц), обязанность госу-дарства-капиталополучателя защищать (с разумным, должным тщанием) иностранную собственность. Это не включает обязанности защиты от экспроприации или национализации, предпринимаемой самим договаривающимся государством2. Китайские ученые Юй Тиньсон и У Чжи Пань оценивают «справедливый и равный» режим как принципиальное установление, которое возглавляет остальные конкретные режимы. Договоры восполняют национальное право «в случае непредусмотрительности», используя абстрактности своего содержания в целях недискриминации инос-
1 Чжэн Ан, Цзэн Хуа Цюнь. Наука международного инвестиционного права. — Пекин : Пекинский Университет, 1999. — С. 426.
2 Вельяминов Г. М. Международное экономическое право и процесс. — М. : Волтерс Клувер, 2004.— С. 367.
транных инвестиций или иной деятельности, связанной с инвестициями, а также их полной защиты3. «Справедливый и равный» режим предусмотрен в большинстве договоров (исключение составляют договоры с Южной Кореей, Беларусью, Чехословакией 1991 года)4.
В западной доктрине распространено мнение о том, что, якобы, действует общий международный «стандарт» справедливого и равного режима для иностранных инвестиций, а также запрет дискриминации иностранных инвестиций5. Как указывает Г. М. Вельяминов, нет ничего, по сути, более подверженного несправедливым толкованиям, чем некие абстрактные юридически расплывчатые «справедливость и равный режим». Формально «стандарт» не был закреплен ни в одном универсальном международном правовом акте. Впрочем, этого и нельзя требовать от обычно-правовой нормы. Но такие нормы тогда только становятся правовыми, когда многократно, долговременно и универсально употребляются в межгосударственном общении. Но и этого не наблюдается6.
Действительно, так называемый «справедливый и равный режим», включаемый (с очевидностью, по инициативе развитых стран — экспортеров инвестиций) в договорах, довольно обыкновенен в этих соглашениях, но это, разумеется, не основание считать такой режим некой обычно-правовой нормой. Если бы это было так, зачем ее переписывать в договоре? В договорах, кстати, не реже, чем «справедливый и равный режим», употребляются режимы «национальный» и «наибольшего благоприятствования». Причем эти два последних режима гораздо чаще и несоизмеримо более долгое время используются и в других международных договорах, в том числе в системе ВТО. Тем не менее они (принципы) так и не сделались общепризнанными нормами международного права7.
Китай предоставляет иностранным инвесторам режим наибольшего благоприятствования, что означает предоставление капиталополучающей страной инвесторам и инвестициям на своей территории столь же
3
См.: Юй Тиньсон, У Чжи Пань. Международное экономическое право. — Пекин : Пекинский университет, 2003. — С. 262 (на кит. яз.).
4 Сборник договоров КНР. — 1991. — № . 38.
5 См.: Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право. — М., 2002. — С. 378-382.
6 См.: Вельяминов Г. М. Международное экономическое право и процесс. — М. : Волтерс Клувер, 2004. — С. 360.
7 Там же. — С. 360-361.
благоприятного режима, который эта страна предоставляет гражданам и предприятиям третьей страны.
В практике КНР договоры редко предусматривают предоставление национального режима иностранным инвесторам. Первый договор, в котором содержалось предоставление национального режима иностранным инвесторам, был заключен с Великобританией в 1986 году. До настоящего времени Китай заключил договоры, предусматривающие национальный режим, лишь с 10 странами (Россия, Великобритания, бывшая Чехословакия, Испания, Словения, Исландия, Перу, Саудовская Аравия, Япония и Южная Корея).
Однако в договорах «национальный» режим обычно предусмотрен вместе с режимом «наибольшего благоприятствования», это можно назвать «двойным страхованием», чтобы уравнивать режим и между отечественными и иностранными инвестициями, и между иностранными инвестициями разных стран. Так, национальный режим применяется «упруго». В частности, пункт 3 статьи 3 договора с Великобританией предусматривает: «Любая Договаривающаяся Сторона обязана приложить все силы для предоставления режима подданным или компаниям другой Договаривающейся Стороны равного режиму своих подданных или компаний в соответствии с ее законами или законодательными актами». Соглашение с Чехословакией от национального режима требует «твердого» применения (пункт 2 статьи 3). В договоре с Перу (статья 1 Протокола к Соглашению между Правительством КНР и Правительством Республики Перу о поощрении и взаимной защите инвестиций) предоставление национального режима является односторонней обязанностью Перу.
Национальный режим действует в отношении следующих объектов:
1) Инвестиции, доходы и деятельность, связанные с инвестициями. Соглашение между Правительством КНР и Правительством Королевства Саудовской Аравии предусматривает применение национального режима и режима «наибольшего благоприятствования» к инвестициям и доходам, применение режима «наибольшего благоприятствования» к управлению, сохранению, использованию, владению и распоряжению инвестициями.
2) Право на юридический, административный процесс и арбитраж. В соответствии со статьей 4 договора с Японией граждане и компании одной договаривающейся стороны на территории другой стороны, чтобы осуществлять право на защиту собственных интересов в случае обращения к суду и административному органу или участия в судебном разбирательстве, обладают режимом не меньшим, чем режим, который предоставляет другая сторона собственным гражданам и компаниям или гражданам и компаниям третьей страны.
3) Экспроприация и возмещение. Пункт 2 статьи 4 Протокол к соглашению с Южной Кореей требует, чтобы обе Стороны друг другу предоставляли режим недискриминации в случае экспроприации и возмещения: «Любая Договаривающаяся Сторона сохраняет право на вынесение или сохранение исключительного
решения о предоставлении инвесторам другой Договаривающейся Стороны режима не меньшего, чем режим, предоставленный своим инвесторам».
Как правило, случаи исключения из действия оговорки о национальном режиме и режиме наибольшего благоприятствования закрепляются в договоре в одном пункте. Однако статья 2 Протокол к соглашению с Южной Кореей предусматривает иное: «Правительство любой Договаривающейся Стороны в целях публичного порядка, национальной безопасности и развития государственного хозяйства по необходимости предоставляет инвесторам другой Договаривающейся стороны различный режим в соответствии с законами или законными актами. Нельзя считать такой различный режим меньшим, чем режим, предоставленный своим инвесторам, если различный режим не предназначен для инвесторов другой Договаривающейся Стороны или компании, в которых инвесторы другой Договаривающейся Стороны имеют паи».
В китайском законодательстве национальный режим иностранных инвестиций пока не предусмотрен. Он гарантирован только в международных договорах, в которых участвует КНР. Международные договоры восполняют пробелы в законодательстве.
КНР участвует как в универсальных, так и в региональных международных договорах об инвестициях.
Постоянный совет Всекитайского Собрания Народных Представителей (далее ВСНП) ратифицировало «Протокол о вступлении Китайской Народной Республики во Всемирную торговую организацию»8 от 10 ноября 2001 года (далее «Протокол»).
Как известно, составной частью права ВТО9 является Соглашение по связанным с торговлей инвестиционным мерам (ТРИМС) 1994 года10. В приложении к ТРИМС содержится Иллюстративный перечень, предусматривающий меры по национальному законодательству, которые могут оказать «сдерживающее или искажающее воздействие на торговлю». В соответствии с пунктом 3 статьи 7 «Протокола» с момента вступления в ВТО КНР обязалась устранять или приостанавливать исполнение законов, постановлений или других правовых норм, в которых предусматриваются требования к местному содержанию, к инвалютному и торговому балансу.
В 2000 и 2001 годах с целью гармонизации с положениями ТРИМС правительство КНР внесло ряд изменений в законодательство. Так, до изменений, в соответствии с положениями, вытекающими из статьи 10 Закона «Об эксплуатации совместных предприятий, основанных на китайском и иностранном капитале» (далее Закон «О совместных предприятиях на капитале»), статьи 51 Положения Госсовета «Об осуществлении Закона «Об эксплуатации совместных
8 Коммюнике Постоянного совета ВСНП. — 2001. — № 7.
9 См. подробнее: Дюмулен И. И. Всемирная торговая организация. — М., 2003 ; Зенкин И. В. Право ВТО. — М., 2003 ; Комендант
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.