СВЯЗАННЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ В ПРАВЕ ГЕРМАНИИ
&иссер.&.ационнме исследования.
Германия является одной из немногих стран, в законодательстве которых имеется целый блок систематизированных норм, регламентирующих группы компаний — право концернов (Konzernrecht). В Акте 1965 г.1 содержится несколько определений связанных предприятий (verbundene unternehmen), требования о раскрытии информации в случаях, когда одно предприятие удерживает акции (доли) другого предприятия, условия осуществления внешнего управления одним предприятием деятельностью другого, а также привлечения контролирующего предприятия к ответственности по долгам контролируемого предприятия. Действие указанных норм распространяется в основном на связанные предприятия, имеющие форму акционерных обществ (AG) и обществ с ограниченной ответственностью (GmbH)2.
С точки зрения права концернов, каждый акционер, который является держателем доли в другом предприятии и, как следствие, обладает каким-либо экономическим интересом, содержащим возможность осуществления влияния, ущербного для этой компании, может пониматься как «предприятие».
Термин «предприятие», толкование которого чревато многочисленными проблемами, в связи с этим неоднократно становился предметом исследования судов. В одном из своих решений Верховный суд, применив функциональный подход, пришел к выводу о том, что любое юридическое или физическое лицо, осуществляющее свою деятельность независимо от участия в какой-либо компании или партнерстве и преследующее интересы, отличные от экономических интересов этой компании или партнерства, должно пониматься как самостоятельное предприятие независимо от его организационно-правовой формы, а также того, осуществляет оно эту деятельность лично или же через какое-либо постоянно действующее лицо3. Следовательно, таковым может быть как частное, так и публичное предприятие.
Согласно § 15 Акта 1965 г. связанными предприятиями являются юридически независимые предприятия, которые являются по отношению друг к другу предприятиями с преобладающим участием, контролирующими и контролируемыми предприятиями,
предприятиями группы компаний, сторонами договора об ассоциации.
Несколько отличный подход к связанным предприятиям применен в целях Книги 33 Коммерческого кодекса (КК). Согласно § 272 и § 290 связанные предприятия определены как предприятия, которые должны быть включены в качестве материнских или дочерних предприятий в консолидированную отчетность и имеют в связи с этим налоговые льготы. Это специфическое определение используется также в целях дисквалификации аудиторов предприятия (§ 319 (2) № 4 и § 319 (3) КК).
Всякое предприятие, удерживающее большинство акций (более 50%) в другом предприятии или которое может набрать простое большинство голосов на общем собрании акционеров этого предприятия, понимается как обладающее мажоритарным интересом в данном предприятии для целей § 16 Акта 1965 г. при условии, однако, что одно из указанных предприятий является публичной компанией.
В целях определения наличия мажоритарного интереса принято считать, что акции или голоса, удерживаемые данным предприятием, включают акции или голоса, удерживаемые любым его зависимым предприятием или иным предприятием, действующим от имени названного предприятия или же любым зависимым предприятием этого иного предприятия (§ 16 (4) Акта 1965 г.).
Согласно § 17 (1) Акта 1965 г. зависимым предприятием является юридически самостоятельное предприятие, на которое другое предприятие (господствующее, контролирующее) может прямо или косвенно оказывать определяющее влияние. Предполагается, что предприятие, находящееся во владении преобладающего участника, зависит от предприятия, имеющего в нем преобладающее участие (§ 17 (2) Акта). Эта презумпция, однако, может быть опровергнута, например, если предприятие, удерживающее такой мажоритарный интерес в АО, согласно воздерживаться от осуществления своих прав голоса на общих собраниях данного АО и не имеет возможности осуществлять контроль каким-либо иным способом.
Предприятие понимается как имеющее контроль, если оно обладает возможностями понуждения дру-
Закони право 03 • 2008 116
&иссер.&.ационнме исследования.
гого предприятия к осуществлению деятельности в соответствии с его указаниями. При этом методы, используемые для достижения названных целей, значения не имеют (договор о контроле, контроль за формированием состава руководящего органа компании, включение в состав руководящих органов контролирующей и зависимой компаний одних и тех же лиц и проч.).
Определение зависимого предприятия обосновывает концепцию непрямого контроля. Зависимость может являться следствием факта осуществления холдинговой компанией контроля над дочерней компанией, которая, в свою очередь, контролирует свою дочернюю компанию. Последняя из компаний, таким образом, понимается как зависимая компания первой — холдинговой компании. В настоящее время получило общее признание заключение о том, что предприятие может в одно и то же время быть зависимым от одного и более предприятий.
В § 18 Акта 1965 г. проводится различие между вертикальными (unterordnungskonzerne) и горизонтальными группами компаний (gleichsordnungskonzerne). Ключевым элементом при определении существования группы компаний того или иного вида является концепция единого управления (einheitliche Leitung). Несмотря на то что эта концепция получила применение в Статуте европейской компании, определение ее до сих пор не разработано.
Считается, однако, что единое управление существует в тех случаях, когда контролирующее предприятие определяет стратегические направления деятельности зависимого предприятия, его политику и, возможно, размеры осуществляемых им инвестиций4.
Кроме того, понимаются как находящиеся под единым управлением предприятия, заключившие договор о контроле, а также интегрированные предприятия.
Горизонтальная группа компаний имеет место тогда, когда предприятия, являющиеся легально или фактически независимыми друг от друга, находятся под единым управлением. В Акте 1965 г. не содержится каких-либо специальных правил, регламентирующих такие группы компаний.
Взаимно участвующими являются предприятия, связанные в силу того, что каждому из них принадлежит более 1/4 долей другого предприятия (§ 19 (1) Акта 1965 г.). При определении указанных долей учитывается отношение общей номинальной стоимости долей, принадлежащих предприятию, к номинальному капиталу; в обществах с акциями без номинала — по количеству акций (§ 16 (2) Акта 1965 г.). Взаимное участие двух компаний в капитале друг друга ведет к опасности возникновения ситуации, при которой
капитал каждой компании становится представленным в виде участия.
Если две компании увеличивают свой капитал за счет взаимной подписки на акции, каждая из компаний сможет показать увеличение капитала без получения каких-либо активов. Более того, взаимное участие между компаниями усложняет, если не исключает, для акционеров этих компаний возможность осуществления контроля над их исполнительными или наблюдательными советами. Потенциальная опасность взаимного участия предприятий вызвала необходимость включения в законодательство целого ряда ограничений, и в первую очередь они касаются вопроса о подписке на акции.
Следует отметить, что право Германии признает несколько видов договоров об ассоциации, в частности, договоры о контроле и передаче прибыли.
«Связанность» компаний накладывает свой отпечаток на их правовое регулирование; к связанным предприятиям применяются некоторые специальные правила. Наиболее важным из них является право предъявления требования о предоставлении информации, касающейся всех сделок и, более того, всех деловых отношений, имеющихся между связанными предприятиями. Такое право имеет как наблюдательный совет, так и каждый акционер общества (§ 90 (3) Акта 1965 г.).
Не последнее значение имеет также право акционеров ставить вопрос о проведении проверки общества специальными аудиторами; при проведении проверки дел одного из связанных обществ аудиторы вправе требовать предоставления информации по любому из других связанных обществ5.
И естественно, не следует забывать о праве кредиторов на привлечение контролирующего предприятия к ответственности по долгам контролируемого.
Обращает на себя внимание тот факт, что группы компаний, в которых участвуют публичные предприятия, регулируются в праве Германии нормами законодательства, а те, в которых участвуют частные предприятия, — судебной практикой.
В.Д. ФЕДЧУК, профессор ВАВТ
1 Акт об акционерных обществах 1965 г. (Aktiengesetz. 1965).
2 Carsten Alting. Piercing the Corporate Veil in American and German Law — Liability of Individuals and Entities: A Comparative View(1984) 2 Tulsa Journal of Comparative and International Law. P. 232.
3 BGHZ. 69.334, 336 et seq.
4 Gessler in Kommentar zum Aktiengesetz, pub. Verlag Franz Vahlen, München, 1975. Vol. 1. P. 241.
5 Параграф 145 (4) Акта 1965 г.
Закон и право 03 • 2008
117
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.