АДВОКАТУРА
Поташник И. М.
ВОПРОСЫ ТАКТИКИ ЗАЩИТЫ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ
в настоящей статье автором рассматриваются некоторые вопросы защитной тактики адвоката по уголовным делам. рассматриваются вопросы тактики как на стадии досудебного следствия, так и на стадии передачи дела в суд. также рассматриваются вопросы сбора доказательств адвокатом и их юридической силы. в заключение автор отмечает, что особое значение имеет опрос потенциальных свидетелей и других лиц — участников процесса. Ключевые слова: адвокат, адвокатура, защита, защитник, уК, уПК.
Potashnik I. M.
QUESTIONS OF PROTECTION TACTICS ON CRIMINAL CASES
In the present article author considers some questions of protective tactics of the lawyer on criminal cases. Questions of tactics both at a stage of the pretrial investigation and at the stage of submitting the case to court are considered. Also questions of collecting proofs by the lawyer and their validity are considered. In the summary author notes that poll of potential witnesses and other persons — participants of the process has special value.
Keywords: lawyer, legal profession, protection, defender, Criminal Code, Criminal Procedure Code.
Тактика защиты предполагает избрание адвокатом оптимальной позиции (показаны линии поведения защитника: нейтральная и атакующая). Защитник самостоятелен в определении тактики защиты. В то же время обвиняемому часто не безразлично, какими способами будет отстаиваться правовая позиция. Поэтому защитник должен информировать своего подзащитного о предполагаемых тактических приемах, разъяснить их содержание, чтобы их применение не стало неожиданностью для обвиняемого и не ухудшило его положения.
Для преодоления психологического барьера в общении защитника и подзащитного существует методика контакта между адвокатом и клиентом, а также другими лицами в процессе оказания правовой помощи по уголовному делу в условиях затрудненного общения. Однотипные приемы защиты — формальное осуществление защиты без учета психолого-эмоциональных особенностей подзащитного, специфика доказательственного материала, отсутствие тактической гибкости, маневренности. Эффективность участия адвоката в следственных действиях до настоящего времени является недостаточной, поскольку существующий правовой механизм ограничивает адвоката-защитника в процессуальных правах на этой стадии.
Адвокат, изучая материалы уголовного дела, по окончании досудебного следствия обязан проверить: 1) имело ли место событие преступления; 2) содержат ли действия, которые вменяются в вину, состав преступления; 3) были ли соблюдены во время дознания и следствия требования УПК об обеспечении права подозреваемого (обвиняемого) на защиту; 4) нет ли в деле обстоятельств, которые тянут за собой закрытие дела или недоказанности участия обвиняемого в совершении преступления; 5) предъявлены ли обвинения по всем установленным преступным действиям обвиняемого; 6) правильно ли квалифицированы действия обвиняемого по статьям уголовного закона; 7) соблюдены ли требования закона при составлении обвинительного заключения; 8) правильно ли избрана мера пресечения; 9) приняты ли меры к обеспечению возмещения убытков, причиненных преступлением, и возможной конфискации имущества; 10) выявлены ли причины и условия, которые способствовали совершению преступления, и приняты ли меры по их устранению; 11) соблюдены ли органами дознания или досудебного следствия требования УПК.
Следует отметить, что когда один и тот же защитник участвует и на стадии досудебного следствия, и в суде первой инстанции, то его состязательные возможности значительно выше, чем у прокурора. Это объясняется тем, что защитник принимал участие в следственных действиях и непосредственно из первоисточника воспринимал доказательственную информацию. Он также имел доверительные беседы с подзащитным, помимо его официальных допросов.
Кроме того, он предварительно, практически без ограничения во времени, имел возможность знакомиться с материалами уголовного дела. Все это в совокупности существенно повышает возможности защиты в судебном разбирательстве. Однако есть неразрешимая проблема, с которой необходимо не только считаться, но и находить приемлемый и законный выход.
Уголовное дело существует в единственном числе. Вначале оно находится у следователя, который по сути его и формирует, потом — у прокурора, который осуществляет надзор за соблюдением законности при расследовании и утверждает обвинительное заключение для направления в суд. В итоге путь уголовного дела завершается в кабинете судьи.
Исходя из этого, перед судьей или судом на столе всегда лежат тома уголовного дела, а у прокурора в любом случае остается наблюдательное (надзорное) производство с копиями важнейших процессуальных документов. С чем же к защите приступает адвокат? У адвоката, особенно когда он вступает в процесс на стадии судебного разбирательства, нет ничего, кроме копии обвинительного заключения, если он получил ее у подзащитного.
Кроме того, законодательного уточнения требуют положения УПК РФ1, регламентирующие объем материалов уголовного дела, с которыми вправе знакомиться защитник после его допуска к участию в деле. Какие конкретно материалы дела, которыми обосновываются задержание подозреваемого, избрание ему меры пресечения и предъявление обвинения, следователь должен представить защитнику для ознакомления, в законе не указано. Такое положение дает возможность следователю по своему усмотрению определять, какими материалами обосновываются данные стадии уголовного процесса и какие материалы предоставить, а какие — нет.
1 Современные проблемы и тенденции адвокатуры: Учеб. пособие.
— М., 2015.
Евразийский юридический журнал
№ 8 (87) 2015
Полная картина уголовного дела становится понятной после кропотливого изучения всех материалов, собранных по делу, для создания своего собственного адвокатского производства (досье). В адвокатском досье должны быть собраны и определенным образом систематизированы копии и выписки постановлений следователя, заключений экспертов, копии или выписки из протоколов следственных действий и другие документы, имеющие отношение к предъявленному обвинению. Безусловно, нет единого подхода к работе по формированию адвокатского досье, как не может быть единого подхода к работе над уголовным делом по формированию линии защиты.
Сформулируем некоторые рекомендации по подготовке материала. Так, накапливая материал и занося его в производство, адвокат изучает, анализирует каждое доказательство, систематизирует их по основным узловым вопросам (лицевым счетам), темам, разделам. Именно эти аналитические данные станут основой защитительной речи. Цель этого накопления, анализа и систематизации материалов дела по основным узловым вопросам такая: 1) сконцентрировать доказательства, относящиеся к конкретному вопросу, в одном месте; 2) оценить каждое доказательство с точки зрения его значения в общей системе доказательств; 3) облегчить работу при анализе доказательств по конкретным вопросам; 4) установить главные, основные узловые вопросы темы, которые дадут основания для разработки генеральной позиции по делу; 5) разработать вопросы для допросов, определить тактику своих действий по различным процессуальным моментам; 6) подготовить необходимые ходатайства, заявления, жалобы; 7) предпринять самостоятельные действия для сбора дополнительных доказательств; 8) отработать план защитительной речи, ее разделы, установить связь между ними, расположить их в последовательную, логическую систему доводов адвоката.
Для того чтобы доказательства, относящиеся к конкретному событию, концентрировались вместе, практика привела к разработке системы узловых вопросов (лицевых счетов). В лицевом счете по мере изучения материалов дела концентрируются доказательства, мысли, идеи адвоката.
Подготовка материалов адвокатского производства (досье, дела) состоит из нескольких этапов. Можно предложить следующий примерный алгоритм: 1) открытие адвокатского производства; 2) беседа с лицом, обратившимся с просьбой заключить договор на защиту; 3) первая беседа со следователем (возможно, до встречи с подзащитным); 4) первая встреча с подзащитным; 5) изучение материалов дела, представленных прокурором в суд для избрания меры пресечения в виде содержания под стражей; 6) накопление материалов во время участия в различных следственных действиях; 7) изучение материалов дела вместе с подзащитным после окончания досудебного следствия; 8) изучение обвинительного заключения; 9) подготовка к защитительной речи в судебном заседании; 10) критический анализ и, возможно, пересмотр подготовленной речи во время прений сторон; 11) постоянное изучение действующего нормативного материала; 12) самостоятельное собирание фактов адвокатом.
Хотя обязательно нужно учитывать, что собранные адвокатом доказательства не имеют статуса процессуального официального документа; это собственность — материальная или интеллектуальная — самого адвоката. Чтобы собранные факты стали доказательствами, они должны быть предъявлены следователю, прокурору, суду, которые решат вопрос об их значимости и необходимости приобщения к материалам уголовного дела.
Особое значение имеет опрос потенциальных свидетелей и других лиц — участников процесса. При таком опросе следует исключительно строго соблюдать закон, такт и этику. Недопустимо оказывать давление в любой форме на опрашиваемое лицо, а это лицо, в свою очередь, должно дать согласие на такой опрос. Результаты опроса могут быть, опять же исключительно с согласия опрашиваемого, оформлены письменно или даже записаны на диктофон2.
Пристатейный библиографический список
1. Анисимов В. Плюс открытость руководства // Российский адвокат. — 2005. — № 1.
2. Современные проблемы и тенденции адвокатуры: Учеб. пособие. — М., 2015.\
Российский университет дружбы народов Кафедра международного права XIII МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОНГРЕСС
БЛИЩЕНКОВСКИЕ ЧТЕНИЯ
Peoples' Friendship University of Russia Department of International Law International Congress commemorating Professor I. Blischenko
2 Анисимов В. Плюс открытость руковод
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.