Трудовое право; право социального обеспечения
УДК 349.2 ББК 67.305
ВРЕМЕННЫЕ ПЕРЕВОДЫ МИГРАНТОВ НА ДРУГУЮ РАБОТУ
Наталья Дмитриевна ПОТАПОВА, заведующая кафедрой предпринимательского и трудового права Северо-Западного института (филиала) Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), кандидат юридических наук, доцент E-mail: 27911131@mail.ru
Научная специальность: 12.00.05 — трудовое право; право социального обеспечения
Аннотация. Статья посвящена анализу новелл законодательства о временных переводах мигрантов на другую работу.
Ключевые слова: иностранный работник, условия трудового договора, перевод на другую работу.
Annotation. In the article the author gives analysis of novellas of on temporary transfers of migrants to another job.
Key words: the foreign worker, conditions the employment contract, transfer to another job.
Рецензент Е.А. Шелепина, заведующая кафедрой гражданского права и гражданского процесса Северо-Западного института (филиала) Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), кандидат юридических наук
В соответствии с Конституцией РФ иностранные граждане и лица без гражданства наравне с гражданами РФ вправе свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.
В России достаточно активно используется труд мигрантов; среди них в основном преобладают люди с низкой и средней квалификацией1 — преимущественно дешевая рабочая сила. Благодаря мигрантам развиваются целые секторы экономики в стране — торговля, строительство, транспортные услуги, сельское хозяйство.
Вступая в трудовые отношения, иностранцы становятся субъектами трудого права и на них распространяются как общие, так и специальные нормы трудового законодательства. В данной ста-
тье мы остановимся на особенностях временных переводов работников-мигрантов в сравнении с общими нормами.
Как известно, по общему правилу изменение условий трудового договора допустимо только по обюдному согласию его сторон. Такое изменение возможно в форме перевода на другую работу или в форме одностороннего изменения условий договора, вызванного определенными причинами организационного или технологического характера.
Переводы на другую работу могут быть различными: перевод в этой же местности и в другую местность (за пределами административно-территориального деления); внутренний перевод (у того же работодателя) и внешний (к другому работодателю); постоянный (без указания срока) и временный (на определенный срок); обязательный для работника и осуществляемый без его согласия (перевод по производственной необходимости) и обязательный для работодателя, но
ЗАКОН И ПРАВО • 04-2015
осуществляемый с согласия работника (перевод по медицинским показаниям); перевод по инициативе работника, работодателя или третьих лиц, не являющихся стороной трудового договора. Квалифицирующим признаком перевода является изменение содержания трудового договора или стороны трудового договора — работодателя. Недопустимы переводы, противопоказанные работнику по состоянию здоровья.
Правовое регулирование временных переводов мигрантов на другую работу осуществляется согласно главе 50.1 ТК РФ «Особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства», которая состоит из специальных норм, не образует отдельного самостоятельного института трудового права2 и предусматривает одинаковые правила как для иностранных граждан, так и для лиц без гражданства, работающих на территории РФ. Указанная глава ТК РФ базируется на общепризнанных международных нормах права3 и положениях Конституции РФ.
Временные переводы у того же работодателя, исходя из смысла ст. 72.2 ТК РФ, могут быть классифицированы на переводы по соглашению сторон: сроком до одного года и для замещения временно отсутствующего работника — до выхода этого работника, а также на переводы, осуществляемые по инициативе работодателя и для обеспечения его интересов (перевод в связи с форс-мажорными обстоятельствами — части 2, 3 ст. 72.2 ТК РФ).
Когда работодатель не заинтересован в трансформации временного перевода в постоянный, он должен в последний день временного перевода издать приказ о возвращении работника на прежнее место работы4, в противном случае такой перевод становится постоянным и уже изменить условие о месте работы возможно только по обоюдному согласию сторон.
Временные переводы в связи с причинами форс-мажорного характера, указанными в ч. 2. ст.72.2 ТК РФ, осуществляются на необусловленную трудовым договором работу сроком до одного месяца и без согласия работника, а при простое, необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующего работника (ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ) — также без согласия работника и на срок до одного месяца; но если такой перевод требует более низкой квалификации, то необходимо письменное согласие работника.
В последнем случае перевод будет обоснованным, если он был вызван чрезвычайными об-
стоятельствами или когда непринятие указанных мер могло привести к катастрофе, производственной аварии и иным подобным последствиям5.
Данные положения основаны на нормах Конвенции МОТ № 29 «О принудительном или обязательном труде» (1930), в соответствии с которой страны, ратифицировавшие ее, обязаны упразднить все формы принудительного труда. Количество переводов в течение года законодателем не ограничено, но важно условие о его продолжительности — каждый раз срок такого перевода без согласия работника не должен превышать одного месяца. При таких переводах обеспечена важная гарантия — оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе, исчисляемого в порядке ст. 139 ТК РФ.
Для работника-мигранта при определении трудовой функции в трудовом договоре огромное значение имеют разрешение на работу или патент6. Именно в этих документах закрепляется возможная трудовая функция иностранца, осуществляющего трудовую деятельность на территории РФ. При временном переводе работника-мигранта при форс-мажорных обстоятельствах (части 2, 3 ст. 72.2 ТК РФ) возможно поручение ему работы без учета профессии (специальности, должности, вида трудовой деятельности), указанной в разрешении на работу или патенте на срок до одного месяца. Однако если в общем порядке законодатель не ограничил количество таких переводов в течение года, то для мигрантов возможен подобный перевод только на срок до одного месяца и лишь один раз в течение календарного года.
На наш взгляд, не разрешенным остается вопрос о правомерности допуска мигрантов в таких случаях к иной работе, не предусмотренной в разрешении на работу (патенте), требуется ли получение нового разрешения (патента)?
По общим правилам, по истечении срока перевода работнику должна быть предоставлена прежняя работа, но если есть необходимость, то с письменного согласия работника он может быть переведен на другую работу и на срок, превышающий один месяц. К иностранцам такое правило не применяется.
Если по окончании срока временного перевода ему невозможно предоставить прежнюю работу, то трудовой договор с ним должен быть прекращен по п. 10 ст. 327.6 ТК РФ в связи с невозможностью предоставления такой работы.
ЗАКОН И ПРАВО • 04-2015
Заметим, что причины невозможности предоставления такой работы законодатель не называет, но поскольку временный перевод в данном случае обоснован только при наличии исключительных причин, носящих объективный характер, думается, что и невозможность предоставления прежней работы должна быть напрямую связана с причинами, послужившими основанием для указанного перевода.
Закон допускает еще один случай прекращения трудового договора с мигрантом при отсутствии возможности исполнения работы по обусловленной трудовой функции в связи с чрезвычайными обстоятельствами (ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ) — когда временный перевод невозможен при его повторной необходимости в течение календарного года, тогда мигрант подлежит увольнению по п. 11 ст. 327.6 ТК РФ — по причине невозможности временного перевода и без выплаты выходного пособия.
В подобных случаях о прекращении трудового договора иностранец должен быть предупрежден работодателем не менее, чем за три календарных дня до увольнения в письменной форме.
Обратим внимание на то, что при определении порядка временного перевода иностранного работника законодателем используется формулировка «календарный год», а не «рабочий год».
Таким образом, если работодатель при возникновении простоя уже с января текущего календарного года один раз переводил иностранного работника на другую работу, не противопоказанную ему по состоянию здоровья и не предусмотренную в разрешении на работу (патенте) сроком до одного месяца, то при наличии иных чрезвычайных обстоятельств он уже лишен возможности на новый временный перевод данного работника до конца календарного года.
Этим законодатель, с одной стороны, гарантирует иностранному работнику обеспечение его работой именно по той трудовой функции, которая указана в разрешении (патенте) и трудовом договоре, а, с другой стороны, обязывает работодателя прекратить с ним трудовой договор.
Полагаем, что данные правила установлены законодателем с целью усиления социальной защищенности и обеспечения приоритета на предоставление работы гражданам России, а также в целях защиты мигрантов от произвола работодателя и дискриминации при осуществлении ими трудовой деятельности. Законодатель связывает особенности временных переводов на другую работу и основания прекращения трудового до-
говора с иностранными работниками с порядком заключения трудового договора, а именно, с наличием разрешений (патентов) на осуществление определенной трудовой деятельности на территории РФ.
В заключение хотелось бы отметить следующее.
Россия еще длительное время будет привлекательна для мигрантов, в основном выходцев из стран СНГ, поскольку в нашей стране можно не только
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.