Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право; гражданский процесс; арбитражный процесс
БЕЗОТЗЫВНАЯ ДОВЕРЕННОСТЬ: ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
Роман Александрович БЕСЕДИН, аспирант кафедры частного права Российского государственного гуманитарного университета
E-mail: Besedin Rom@mal.ru
В настоящее время активно продолжается работа над внесением изменений в Гражданский кодекс РФ в рамках проводимой реформы гражданского законодательства. Первые изменения вступили в силу с 1 марта 2013 г. в связи с принятием Федерального закона «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 30 декабря 2012 г. № 302-Ф31 и затронули в основном общие положения граж-
данского права и некоторые особенности правового положения физических лиц.
Второй блок изменений вступает в силу с 1 сентября 2013 г. и посвящен изменениям главы о сделках, представительстве, доверенностях и сроках исковой давности. Также предлагается новая глава о решениях собраний.
Федеральный закон «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского ко-
Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право;
предпринимательское право; семейное право; международное частное право
Аннотация. С 1 сентября 2013 г. вступают в силу нормы Гражданского кодекса РФ о безотзывной доверенности. Безотзывная доверенность представляет собой новый правовой институт гражданского права, в связи с чем порождает немало вопросов как теоретического, так и практического характера. Попытка решить некоторые из них и предпринята автором в настоящей статье.
Ключевые слова и словосочетания: доверенность, представительство, безотзывная доверенность, передоверие, предпринимательская деятельность.
Annotation. The new provisions of the Civil Code of the Russian Federation on an irrevocable power of attorney shall come into force on September 1, 2013. Irrevocable power of attorney is a new legal institution of civil law, and therefore gives rise to many questions, both theoretical and practical. The author tries to solve some of them in this article.
Key words and word combinations: power of attorney, representation, irrevocable power of attorney, transference, entrepreneurial activity.
Научный руководитель — М.Т. Шелкович, кандидат юридических наук, доцент Рецензент — Н.И. Косякова, доктор юридических наук, профессор
ЗАКОН И ПРАВО • 08-2013
декса Российской Федерации» от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ 2 содержит достаточное число новелл, которые зачастую еще не апробированы правоприменительной практикой и являются совершенно новыми для российского законодательства. Это вызывает у многих закономерные вопросы о правовой природе отдельных институтов и перспективах применения норм, предусматривающих такого рода новеллы. До сих пор нет качественного толкования названных норм, за исключением комментариев к указанным главам под редакцией П.В. Крашенинникова3. Наибольшее число споров связано с применением норм о доверенностях в целом и безотзывных доверенностях, в частности.
Так, в п. 1 ст. 188.1 Гражданского кодекса РФ предусматривается определение безотзывной доверенности. В целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства, представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, в случаях, если такое обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности, представляемый может указать в доверенности, выданной представителю, что эта доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия либо может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях (безотзывная доверенность).
Исходя из данного определения, а также норм ст. 188.1 ГК РФ можно выделить следующие признаки безотзывной доверенности.
1. Безотзывная доверенность выдается лишь в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства, представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель. Таким образом, между представителем и представляемым или между представляемым и лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, имеется обязательство. В этом обязательстве представляемый является должником, а представитель выступает в качестве кредитора. Также в роли кредитора могут выступать лица, от имени или в интересах которых действует представитель.
Кроме того, безотзывная доверенность может выполнять функции способа обеспечения исполнения обязательства как поручительство, банковская гарантия и т.д. Речь идет о способе обеспечения обязательства представляемого лица перед представителем или лицами, от име-
ни или в интересах которых выступает представитель.
2. Обязательство между должником (представляемым) и кредитором (представителем или третьим лицом) должно носить предпринимательский характер. В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
В то же время понятия «предпринимательское обязательство» или «обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности» в законодательстве отсутствуют.
Как отмечает В.Д. Рузанова, в законодательстве упоминаются «обязательства, связанные с предпринимательской деятельностью» (ст. 322 ГК РФ); «обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности» (ст. 310, 315); «обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности» (ст. 401); «обязательство предпринимателя» (ст. 316); «обязательства, стороны которого действуют как предприниматели» (ст. 359)4.
Представляется, что термин «предпринимательские отношения» применительно к безотзывным доверенностям будет рассматриваться в широком смысле, поскольку такого рода доверенности, вероятно, будут использоваться и в корпоративных отношениях, где в качестве участника юридического лица может выступать лицо, не являющееся субъектом предпринимательской деятельности.
Например, ст. 32. 1 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ5 предусматривает особенности акционерного соглашения, в качестве которого признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав.
Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании ак-
ЗАКОН И ПРАВО • 08-2013
ционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Во исполнение такого соглашения может быть выдана безотзывная доверенность, которая предоставляет право участвовать в общем собрании акционеров и голосовать при принятии решений.
В то же время постановлением Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2004 г. № 3-П по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании «Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда города Пензы6 разъяснено, что «предпринимательская деятельность представляет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, цель которой — систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При этом деятельность акционеров не является предпринимательской (она относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности), однако и она влечет определенные экономические риски, поскольку само акционерное общество предпринимательскую деятельность осуществляет».
Одной из наиболее важных теоретических проблем, связанных с безотзывной доверенностью, является проблема определения правовой природы такой доверенности. Для этого необходимо обратиться к понятию «доверенность», которое также претерпевает с 1 сентября 2013 г. отдельные изменения.
В соответствии с п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами. В свою очередь представительство связано с совершением сделок от имени и в интересах представляемого.
Согласно п. 1 ст. 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.
Таким образом, доверенность является основанием для возникновения у представителя полномочия совершать от имени и в интересах представляемого лица сделки, которые непосредственно создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности представляемого.
Однако представитель по безотзывной доверенности действует не в интересах представляемого, а в своих интересах. Обязательство исполняется или его исполнение обеспечивается с помощью полномочий, вытекающих из безотзывной доверенности. Причем в обязательстве представитель выступает в качестве кредитора, в связи с чем он действует в своих интересах с целью исполнения обязательства, где предст
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.