К ВОПРОСУ КОНТРОЛЯ И ДОСТАТОЧНОГО УЧАСТИЯ В ХОЛДИНГЕ
ЧИСТОВ Леонид Андреевич,
аспирант Московского государственного университета путей сообщения (МИИТа). E-mail: lawyer_rus@mail.ru
Краткая аннотация: в настоящей статье будет раскрыто понятие контроля применительно к холдингам, рассмотрен вопрос достаточного участия.
In the present article shall be revealed to the concept of control in relation to holdings, the question is considered of sufficient participation.
Ключевые слова: холдинг; контроль; достаточное участие. Holding company; control; sufficient participation.
Контроль является одной из важнейших функций холдингового управления.* Изначально следует определить, что управление и контроль не тождественные понятия. В рамках данной статьи необходимо произвести разделение понятий «управление» и «контроль», рассмотреть контроль в холдинге с точки зрения количества участия, и определить участие которого достаточно для возникновения холдинговых отношений.
В английском языке термин «control» обозначает и контроль (перевод «проверять», «инспектировать») и управление (перевод «управлять», «регулировать»), т.е. более широкое понятие - контроль с последующими корректирующими действиями.
П. Друкер так объясняет разницу между сущностью терминов «контроль» и «управление»: «... Если выразить основную идею этих понятий предельно сжато, то контроль - это измерение и информация. А управление - это прежде всего действие. Таким образом, целью контроля является выявление происходящего, а целью управления - обеспечение, чтобы выполняемая работа соответствовала первоначальным планам, поэтому «контроль» позволяет получить информацию, на основании которой осуществляется «управление», т.е. выполнить необходимые действия..»1.
«Контроль (в том числе и финансовый) -это возможность определять результаты управ-
Статья обсуждена и рекомендована к опубликованию на заседании кафедры «Гражданское право и гражданский процесс» Юридического института МИИТ (протокол № 4 от 24 декабря 2012 г.).
1 Питер Ф. Друкер. Практика менеджмента / Пер. с англ. яз. М.:
Издат. дом «Вильямс», 2001.
ленческой деятельности в той ее части, которая относится к выработке политики корпорации»2.
Контроль представляет собой подавляющее влияние на корпорацию, определяющее условие ведения ею предпринимательской деятельности. Таким образом, автор делает вывод, что под контролем понимается - возможность определять результат воздействия на объект управления.
Несмотря на явную взаимосвязь управления и контроля отождествлять данные понятия нельзя. Если управление это деятельность субъекта по принятию управленческих мер, то контроль это основная цель и задача управления, индикатор эффективности, следствие успешного управления и принятых управленческих мер.
Суть корпоративного контроля заключается в возможности влияния на деятельность общества и опосредованно на иных его участников, что достигается посредством формирования органов управления, принятия решений на общем собрании о реорганизации, ликвидации, изменении учредительных документов, одобрении сделок, выплате дивидендов, распределения прибыли, определения направлений деятельности общества, блокирования принятия решений и совершения иных действий, направленных на получение материальных благ, в том числе тех, которые могут повлечь значительные изменения существа общества и (или) его участников. Корпоративный контроль реализуется путем осуществления корпоративных прав участника обще-
2 Котуа Д. Банковский контроль над крупными корпорациями в США - М.. 1982 (перевод с англ. яз.) стр. 33.
ства, закрепленных законодательством и уставом. Как правило, лицо обладает корпоративным контролем в той или иной степени в зависимости от размера имеющегося в его собственности пакета акций или доли в хозяйственном обществе, числа его участников1.
И.С. Шиткина в своей работе выделяет три формы корпоративного контроля.
1. Акционерный контроль или контроль над собственностью, который представляет собой возможность обеспечить принятие или отклонение решений органами управления юридического лица, в том числе по вопросу формирования персонального состава этих органов управления (совета директоров, коллегиального исполнительного органа), назначения единоличного исполнительного органа. Акционерный контроль в холдинге, таким образом, реализуется через возможность основного общества сформировать персональный состав органов управления дочернего общества и провести через эти органы нужное решение.
2. Производственно-хозяйственный контроль или контроль за собственно предпринимательской деятельностью, производством, реализацией продукции (работ, услуг). Этот вид контроля характерен особенно для управляющих, вертикально интегрированных холдингов и отсутствует, например, в финансовых холдингах, где основные общества не курируют производственно-хозяйственную деятельность дочерних.
3. Финансовый контроль как обеспечение подавляющего влияния на распределение финансовых потоков дочерних обществ (денежных и иных оборотных средств).
Признавая главным и единственным основанием возникновения холдинговых отношений факт участия, то наиболее интересным будет рассмотрение именно акционерного контроля дающего возможность.
Действительно, корпоративный контроль есть результат распределения сил, позиций, возможностей, власти среди субъектов корпоративных отношений. Контроль не исчерпывается только концентрацией акций в руках одного или группы акционеров или участников. Контролировать деятельность организации -
1 Басова Т.Ю. Корпоративные договоры в рамках холдинговых структур // Право и экономика. 2011. № 12. С. 4.
это значит иметь возможность определять ее стратегию, политику, выбор долгосрочных целей и программ, иметь решающее влияние. Как отмечается в экономической литературе, контроль в холдинге выражается в возможности материнской компании оказывать влияние на формирование и реализацию политики дочерней компании, но так как проведение политики компании является составной частью управления, то контроль над компанией - это возможность влиять на управление ею или , более точно , возможность определять результаты управленческой деятельности в той ее части, которая относится к выработке политики корпорации2. Тем не менее, необходимо признать, что именно концентрация участия в одних руках дает реальный контроль, ввиду возможности самостоятельного принятия решения на общих собраниях.
В проекте изменений к Гражданскому кодексу дано понятие лица, контролирующего юридическое лицо, а так же критерии по которым лицо признается контролирующим.
Так, «лицо считается контролирующим (контролирующее лицо) юридическое лицо (подконтрольное лицо), если это лицо прямо или косвенно (через третьих лиц), самостоятельно или совместно со своими связанными (аффилированными) лицами имеет возможность определять действия (решения) такого юридического лица. В частности, если не доказано иное, лицо считается контролирующим юридическое лицо: в силу прямого или косвенного преобладающего участия в его уставном капитале; на основании договора; в силу возможности давать обязательные для такого юридического лица указания; в силу возможности определять избрание (назначение) единоличного исполнительного органа (управляющей организации или управляющего) и (или) более половины состава коллегиального органа управления такого юридического лица.
Контролирующими лицами юридического лица признаются также лица, через которых или совместно с которыми осуществляется контроль. Два и более лица, подконтрольных одному контролирующему лицу, считаются лицами, находящимися под общим контролем.
Лицо, которое имеет возможность пре-
2 Куценко Н.Я. Холдинговые компании в рыночной экономике. М., 1994. С. 31.
пятствовать принятию решения органа управления юридического лица, не может быть признано контролирующим лицом такого юридического лица на этом основании».
Рассматривая проблематику контроля в холдинге, следует определить, какое количество участия позволяет говорить о наличие контроля.
Среди ученых нет единого мнения и единого подхода по данному вопросу. К слову сказать, в законодательстве так же данное понятие не закреплено, что вызывает неопределенность относительно того, какое же количество участия (процент акций, долей в уставном капитале и т.д.) позволяет говорить о создание холдинговых отношений.
Существуют разные мнения по этому вопросу, как у законодателя так и ученых, авторов занимающихся исследований данной тематики. Например, во «Временном положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества». А именно п. 1.1. «Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий». То есть в вышеуказанной позиции законодателя речь идет именно о контрольном пакете.
Аналогичной позиции придерживается и С.И. Мармазова: «Холдинги - это не просто компании, которые приобретают акции (доли) других компаний с целью получения дивидендов от участия в них, а компании или корпорации, владеющие контрольными пакетами акций или долями в паях других компаний с целью контроля или управления их деятельностью.
Термин «холдинговые компании» не применяются к компаниям, имеющих небольшое долевое участие в капитале компаний, в которых они заинтересованы, но ни одну из которых они не контролируют»1.
И.С. Шиткина делает вывод, что понятие «преобладающая доля участия в уставном капитале» применительно к акционерному обществу идентично понятию «контрольный пакет акций». Таким образом, контрольный пакет не обусловлен наличием более 50% участия в уставном
1 Мармазова С.И. Гражданско-правовые проблемы управления холдингом: Дисс. ... на соиск. канд. юрид. наук. 2003. С. 18.
капитале хозяйственного общества. Зачастую требуется значительно меньшее число голосов, чтобы добиться подавляющего влияния»2.
Однако имеется и другая точка зрения, как у законодателя, так и у ученых.
В отклоненном проекте Федерального закона «О холдингах» проект № 9
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.