ГОСУДАРСТВО И ПРАВО, 2010, № 6, с. 84-92
ПРАВО
И МЕЖДУНАРОДНЫЕ ОТНОШЕНИЯ
НАУКА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА: ФРАНЦУЗСКАЯ ШКОЛА БАРТОЛИСТОВ ХУ-ХУ1 вв.1
© 2010 г. И.В. Гетьман-Павлова2
Основателями науки международного частного права были итальянские и французские юристы XIV в., а само международное частное право возникло сразу в виде научной теории - теории статутов. Международное частное право (МЧП) "разрабатывалось и развивалось всегда учеными юристами-теоретиками, мнения которых принимал суд"3. Средневековые юристы приспособили тексты римских источников к потребностям современного им общества и выработали правила, которые продолжают жить в современном правосознании. Однако "труды их не встретили до сих пор в историко-юридической критике надлежащей оценки. Спасти их содержание от забвения и восстановить истоки конфликтного права... таково назначение следующих страниц"4.
Теория статутов господствовала в юридической доктрине и судебной практике почти до половины XIX в.; впоследствии она была закреплена в некоторых законодательствах и сохраняет значимость в настоящее время. Возможно, причина такого "обширного и длительного влияния статуарного подхода" кроется в том, что он воспроизводил два основных конкурирующих представления о международном праве - "социальное и территориальное разделение мира"5.
В ХШ-Х^ вв. в Западной Европе существовали две формы социальной организации, соответствующие двум типам представлений о праве: во-первых, идея личного права, которое применяется к человеку по признаку его принадлежности к определенной общине или государству; во-вторых, местное право, безусловно действующее
1 Индивидуальный исследовательский проект № 09-010032 "Становление и развитие науки международного частного права" выполнен при поддержке Программы "Научный Фонд ГУ - ВШЭ".
2 Доцент кафедры международного частного права факультета права Государственного университета - Высшая школа экономики, кандидат юридических наук.
3 Садовский Ф. Основы частного международного права и применение их в области наследования // Журнал министерства. 1903. № 9 // Электронный ресурс РГБ.
4 Брун М.И. Очерки истории конфликтного права. Пг., 1915 // Электронный ресурс РГБ.
5 Mills A. The private history of international law // http://login.
westlaw.co.uk/wluk/app/document?rs=WLUK1.0&vr
на определенной территории. Эти практически непримиримые правовые системы обладали равной юридической силой. Диаметральная противоположность личного и территориального начал, естественно, служила источником серьезных противоречий и конфликтов. Необходимость урегулирования подобных конфликтов требовала создать способ, который позволил бы обеспечить совместное функционирование принципиально различных правовых начал. Решением проблемы стала итальянская теория статутов. Ее подход сводился к простой идее: любая правовая система неизбежно принадлежит к одному из типов правового регулирования. Если речь идет о личном праве, то нормы закреплены за человеком и распространяются за пределы территориального влияния властей. Напротив, местное право распространяется на всех без исключения, но только на территории, подвластной данному органу управления.
Статуарная теория решала вопрос о соотнесении правовых систем иностранного и местного права, пытаясь создать принципиальный, логический, "естественный" способ определения - какие законы распространяются за пределы территории (и при каких обстоятельствах), а какие действуют только в определенных границах. Принимая деление права на личное и территориальное, доктрина статутов доказала возможность совместного, комплексного применения двух противоположных правовых начал. Этот подход "может считаться первой попыткой научного формулирования и систематизации международного частного пра-ва"6. Особые споры вызывал вопрос о том, какие законы должны применяться к обязательственно-правовым отношениям - закон места исполнения обязательства, либо закон места жительства контрагентов, либо закон места заключения сделки7.
Теория статутов появилась в эпоху, когда землевладение представляло собой главенствующий фактор политической и хозяйственной жизни;
6 Брун М.И. Международное частное право. Курс, читанный в Московском коммерческом институте. 1910/11. М., 1911 // Электронный ресурс РГБ.
7 См.: Колер И. Введение в науку права (Краткий курс правоведения). СПб., 1903 // Электронный ресурс РГБ.
особое значение имели законы, касавшиеся недвижимого имущества. Понятие "вещь" означало именно недвижимость, и закон места нахождения вещи являлся доминирующим. Личная связь подданного с государством также устанавливалась через землю, т.е. через место постоянного жительства; идея личной связи с сувереном, идея гражданства только зарождалась. Личный статут (lex domicilii) выступал "соперником реального статута" (lex rei sitae)8. Именно таким образом можно объяснить происхождение идеи о двух группах законов. Задача заключалась в том, чтобы определить, какие местные законы не уступают своего господства иностранным и, наоборот, какие законы распространяются за пределы территории. Основа теории статутов - предположение: поскольку в природе различаются вещи и лица, постольку и законы по своей природе касаются либо вещей, либо лиц. Вещи прикреплены к земле, а лица движутся, поэтому законы о недви-жимостях имеют территориальный, а законы о лицах - экстерриториальный характер. В эти две группы ученые старались вместить все законы.
Главный недостаток теории статутов - неопределенность ее положений. Точного различия между статутами, которые определяют субъективные права и должны служить руководством при столкновении законов, не существует. Личные статуты во многих случаях касаются не только право- и дееспособности лица, но и вещных прав или права совершать сделки. Например, речь идет о приобретении недвижимого имущества лицом, которое является несовершеннолетним по законам места нахождения этого имущества, но дееспособно по законам своего места жительства. Возникает вопрос: какой статут, реальный или личный, должен применяться? При споре между иностранцами о праве собственности на движимое имущество "судья на основании статутной теории должен руководствоваться законами места жительства, но неизвестно, чьей стороны: истца или ответчика?"9
Однако именно теория статутов дала толчок к изучению вопросов международного частного права. Хотя решения статутариев часто основывались на произвольном причислении законов к тем или другим статутам, они нередко были совершенно правильными и полностью соответствовали потребностям практической жизни. В частности, положение locus regit actum, провозглашенное в работах статутариев XIV в., закреплено во всех законодательствах XXI в.
8 См.: Брун М.И. Указ. соч.
9 Мартене Ф. Ф. Современное международное право циви-
лизованных государств. Т. 2. СПб., 1904-5 // Электронный ресурс РГБ.
По мнению М.И. Бруна, теория статутов заключается в том, что конфликтные нормы выводятся из принадлежности столкнувшихся законов материального права к тому или другому классу законов. Для всех правоотношений при выборе компетентного закона следует считать решающей одну из двух привязок: или к месту нахождения вещи, или к месту постоянного нахождения лица. Однако по сути это одна и та же привязка - к месту постоянного нахождения вещи и лица; но лица, в отличие от вещей, перемещаются, поэтому закон их домицилия может следовать за ними за границу10. Римские тексты (единственный источник научной информации в то время) в разных комбинациях утверждают различие вещей и лиц. Это укрепляло уверенность средневековых ученых в правильности подобной группировки законов. Господство реального статута означало, что для всех, кто вступал в отношения относительно недвижимости на определенной территории, обязательны были законы этой территории; но в то же время для отношений относительно недвижимости на чужой территории эти законы были необязательны. Реальный статут "из своей территории не выступает", он все - у себя дома и ничто - за границей, он строго территориален: понятия "реальный" и "территориальный" стали синонимами. Личный статут (в смысле законов о лицах) обязателен для всех, кто имеет домицилий на территории; для иностранцев он здесь - ничто, тем более он ничто для иностранцев за границей. Личный статут обязателен для подданных на своей территории, и он остается для них обязательным в случае их временного отъезда за границу. Вместе с индивидами личный статут выступает за пределы территории, он имеет экстерриториальный характер. Понятия "личный" и "экстерриториальный" стали синонимами.
Законы о форме юридических действий расценивались по-разному: некоторые ученые считали их реальными статутами и утверждали, что "реальный статут экстерриториален", потому что и за границей необходимо соблюдать формы перехода прав на недвижимость, установленные законом места ее нахождения. В то же время форма завещания, составленного за границей, признавалась и по месту нахождения недвижимости, поэтому можно говорить, что "статут о форме, действующий на этой территории, имеет территориальный характер", т.е. за границей не обязателен.
Родоначальник международного частного права "как науки и как практической доктрины" - Барто-ло да Сассоферрато (1314-1357). Он прожил все-
10 См.: Брун М.И. Указ. соч.
го 43 года, но оставил имя, более известное, чем имена многих десятков писателей XV и XVI вв. Мнение Бартоло пользовалось огромным авторитетом; в Италии, Испании и Португалии его решения имели силу закона; в Германии римское право было реципировано в форме его комментариев. "Кормчий и отец юриспруденции", "князь законодателей", "светоч права" и "чудо искусства" - такими эпитетами наградили Бартоло его сторонники11. В центре средневековой истории права стоят не глоссаторы, а именно Бартоло. Его комментарии подчинили себе практику. Он был лучшим творцом общего итальянского права и положил основание национальному итальянскому праву12. Многие ученые считают Б. да Сассофер-рато основателем всей школы постглоссаторов: "Их. называют бартолистами по Бартолу, главному пре
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.